玲玲--00
蔡蔡7878
依據(jù)相關法律規(guī)定,工程掛靠是屬于違法的行為,工程掛靠行為可能對建筑工程質量構成一定的威脅。“掛靠”,就建筑業(yè)而言,是指允許一個施工企業(yè)在一定期間內使用自己企業(yè)名義對外承接工程的行為。允許他人使用自己名義的企業(yè)為被掛靠企業(yè),相應的使用被掛靠企業(yè)名義從事經營活動的企業(yè)或自然人為掛靠人。法律分析因掛靠產生的法律后果,掛靠當事人依法應當對法律后果承擔民事法律責任:掛靠經營關系的建筑施工企業(yè)以自己的名義或以被掛靠單位的名義簽訂的承包合同,一般應以掛靠經營者和被掛靠單位為共同訴訟人,起訴或應訴。施工企業(yè)具備相應的資質是承攬工程和簽訂承包合同的法定條件。因此,對于建設工程竣工前施工方未取得相應資質的,由于承包合同違法性的瑕疵不能彌補,應確認為無效。掛靠人沒有從事建筑活動的主體資格,或者雖有從事建筑活動的資格,但沒有具備與建設項目的要求相適應的資質等級。被掛靠的施工企業(yè)具有與建設項目的要求相適應的資質等級證書,但缺乏承攬該工程項目的實際能力。掛靠人向被掛靠的施工企業(yè)交納一定數(shù)額的“管理費”,而該被掛靠的施工企業(yè)也只是以企業(yè)的名義代為簽訂合同及辦理各項手續(xù),被掛靠的企業(yè)收取“管理費”而不實施管理,或者所謂“管理”僅僅停留在形式上,不承擔技術、質量、經濟責任等。法律依據(jù)《中華人民共和國建筑法》第十六條 建筑工程發(fā)包與承包的招標投標活動,應當遵循公開、公正、平等競爭的原則,擇優(yōu)選擇承包單位。建筑工程的招標投標,本法沒有規(guī)定的,適用有關招標投標法律的規(guī)定。
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建筑行業(yè)為了滿足建筑企業(yè)施工資質中對于建造師數(shù)量的要求,一些建筑企業(yè)尋找一些建造師注冊到該公司,而不用直接到該公司上班的行為,這就叫建造師掛靠。首先應該明確的是,建造師掛靠行為是違法行為。為規(guī)范注冊建造師執(zhí)業(yè)行為,加強注冊建造師監(jiān)督管理,根據(jù)《注冊建造師管理規(guī)定》(建設部令第153號),建設部組織起草并印發(fā)了《注冊建造師執(zhí)業(yè)管理辦法》(試行);其中《第二十二條》所列“注冊建造師不得有下列行為”中包含的“(七)以他人名義或允許他人以自己的名義從事執(zhí)業(yè)活動”、“(十二)偽造、涂改、倒賣、出租、出借或以其他形式非法轉讓資格證書、注冊證書和執(zhí)業(yè)印章”兩條款,明確定義建造師掛靠行為屬于法規(guī)禁止行為。
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建筑工程掛靠犯法,需要負違反《中華人民共和國建筑法》的法律責任。工程掛靠行為對建筑工程質量構成一定的威脅?!皰炜俊?,即所謂“企業(yè)掛靠經營”,是指允許一個施工企業(yè)在一定期間內使用自己企業(yè)名義對外承接工程的行為。允許他人使用自己名義的企業(yè)為被掛靠企業(yè),相應的使用被掛靠企業(yè)名義從事經營活動的企業(yè)或自然人為掛靠人。承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。禁止建筑施工企業(yè)超出本企業(yè)資質等級許可的業(yè)務范圍,不得以其他建筑施工企業(yè)的名義從事任何形式的工程。建設單位對按照規(guī)定應該實行施工招標或施工公開招標的工程,必須實行施工招標或施工公開招標。凡按照規(guī)定應該實行施工招標的工程不招標,應該實行施工公開招標的工程不公開招標,實行議標的工程不按照規(guī)定的范圍、程序和審批權限實施的,建設行政主管部門不得頒發(fā)施工許可證。在建的建筑工程因故中止施工的,建設單位應當自中止施工之日起一個月內,向發(fā)證機關報告,并按照規(guī)定做好建筑工程的維護管理工作?!吨腥A人民共和國建筑法》第十六條 建筑工程發(fā)包與承包的招標投標活動,應當遵循公開、公正、平等競爭的原則,擇優(yōu)選擇承包單位。建筑工程的招標投標,本法沒有規(guī)定的,適用有關招標投標法律的規(guī)定。第七條 建筑工程開工前,建設單位應當按照國家有關規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門申請領取施工許可證;但是,國務院建設行政主管部門確定的限額以下的小型工程除外。按照國務院規(guī)定的權限和程序批準開工報告的建筑工程,不再領取施工許可證。
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一級建造師禁止掛靠。掛靠風險:①項目質量安全帶來的風險。由于實行項目經理質量責任終身制,一旦發(fā)生質量,安全方面的事故,即使本人不在場,也很可能要承擔本不屬于建造師的責任,如果認定建造師有違規(guī)行為,輕則吊銷執(zhí)業(yè)證書,重則處以刑罰,這就得不償失了。②企業(yè)違約帶來的風險。由于一級建造師掛靠本身就違反了國家相關規(guī)定,應屬于無效合同,不受法律保護。如果用人單位不按協(xié)議約定支付掛靠費用,不按協(xié)議的范圍或超出協(xié)議的范圍使用證書時,建造師的約定利益將無法得到法律保護。③證書本身的風險。一級建造師一般是兩到三年進行一次年檢,一旦發(fā)現(xiàn)一級建造師掛靠的違規(guī)現(xiàn)象,那么年檢將無法通過,因此也就無法再繼續(xù)執(zhí)業(yè)。
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