本文轉(zhuǎn)自 國(guó)浩律師事務(wù)所 ，作者周邯

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2019年1月28日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)公布《關(guān)于在上海證券交易所設(shè)立科創(chuàng)板并試點(diǎn)注冊(cè)制的實(shí)施意見》（中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)公告[2019]2號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《實(shí)施意見》）。2019年1月30日，按照該《實(shí)施意見》的要求，中國(guó)證監(jiān)會(huì)及上海證券交易所（以下簡(jiǎn)稱“上交所”）、中國(guó)證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“中登公司”）公布了相關(guān)配套規(guī)則的公開征求意見稿。本文擬根據(jù)已公布的《實(shí)施意見》及其配套規(guī)則、相關(guān)問(wèn)答就科創(chuàng)板試點(diǎn)的注冊(cè)制進(jìn)行簡(jiǎn)要分析。

開始學(xué)習(xí)

2019年1月28日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)公布《關(guān)于在上海證券交易所設(shè)立科創(chuàng)板并試點(diǎn)注冊(cè)制的實(shí)施意見》（中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)公告[2019]2號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《實(shí)施意見》）。2019年1月30日，按照該《實(shí)施意見》的要求，中國(guó)證監(jiān)會(huì)及上海證券交易所（以下簡(jiǎn)稱“上交所”）、中國(guó)證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“中登公司”）公布了相關(guān)配套規(guī)則的公開征求意見稿。本文擬根據(jù)已公布的《實(shí)施意見》及其配套規(guī)則、相關(guān)問(wèn)答就科創(chuàng)板試點(diǎn)的注冊(cè)制進(jìn)行簡(jiǎn)要分析。

（一）多元包容的上市條件

1.原則性規(guī)定 科創(chuàng)企業(yè)有其自身的成長(zhǎng)路徑和發(fā)展規(guī)律?？苿?chuàng)板上市條件更加注重企業(yè) 科技 創(chuàng)新能力，允許符合科創(chuàng)板定位、尚未盈利或存在累計(jì)未彌補(bǔ)虧損的企業(yè)在科創(chuàng)板上市。在市場(chǎng)和財(cái)務(wù)條件方面，引入“市值”指標(biāo)，與收入、現(xiàn)金流、凈利潤(rùn)和研發(fā)投入等財(cái)務(wù)指標(biāo)進(jìn)行組合，設(shè)置了5套差異化的上市指標(biāo)，可以滿足在關(guān)鍵領(lǐng)域通過(guò)持續(xù)研發(fā)投入已突破核心技術(shù)或取得階段性成果、擁有良好發(fā)展前景，但財(cái)務(wù)表現(xiàn)不一的各類科創(chuàng)企業(yè)上市需求。允許存在未彌補(bǔ)虧損、未盈利企業(yè)上市，不再對(duì)無(wú)形資產(chǎn)占比進(jìn)行限制。

2.市值與預(yù)計(jì)市值

根據(jù)《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》第7.1.5條的規(guī)定，市值是指交易披露日前10個(gè)交易日收盤市值的算術(shù)平均值。根據(jù)《上海證券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核規(guī)則》的規(guī)定，預(yù)計(jì)市值是指股票公開發(fā)行后按照總股本乘以發(fā)行價(jià)格計(jì)算出來(lái)的發(fā)行人股票名義總價(jià)值。

3.科創(chuàng)板上市條件與創(chuàng)業(yè)板、核準(zhǔn)制上市條件的比較情況

(二)審核程序

1.核準(zhǔn)制下的審核程序 根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)于2019年1月25日公示的《發(fā)行監(jiān)管部首次公開發(fā)行股票審核工作流程及申請(qǐng)企業(yè)情況》，核準(zhǔn)制下的審核程序如下：

(1)所在地證監(jiān)局輔導(dǎo)：企業(yè)

在向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申報(bào)材料前，應(yīng)向所在地證監(jiān)局申請(qǐng)輔導(dǎo)備案并進(jìn)行公告，輔導(dǎo)期滿由所在地證監(jiān)局進(jìn)行輔導(dǎo)驗(yàn)收，再向中國(guó)證監(jiān)會(huì)遞交申報(bào)材料。

(2)受理：中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)行監(jiān)管部在正式受理申報(bào)材料 后即會(huì)在證監(jiān)會(huì)官網(wǎng)預(yù)先披露招股說(shuō)明書，并將申請(qǐng)文件分發(fā)至相關(guān)審核處室，相關(guān)審核處室安排非財(cái)務(wù)事項(xiàng)和財(cái)務(wù)事項(xiàng)各一名預(yù)審員具體負(fù)責(zé)審核工作。

(3)召開反饋會(huì)并發(fā)出反饋意見：兩名預(yù)審員審閱發(fā)行人申請(qǐng)文件后， 從非財(cái)務(wù)和財(cái)務(wù)兩個(gè)角度撰寫審核報(bào)告，提交反饋會(huì)討論。反饋會(huì)后將形成書面意見反饋給保薦機(jī)構(gòu)。

(4)初審會(huì)：初審會(huì)將討論、修改由預(yù)審員形成的初審報(bào)告（初稿） ，并由預(yù)審員匯報(bào)發(fā)行人的基本情況、初步審核中發(fā)現(xiàn)的主要問(wèn)題及反饋意見回復(fù)情況。初審會(huì)討論決定提交發(fā)審會(huì)審核。

(5)發(fā)審會(huì)：預(yù)審員向發(fā)審委委員報(bào)告審核情況 ，并就有關(guān)問(wèn)題進(jìn)行說(shuō)明，再由發(fā)行人代表2名和該項(xiàng)目2個(gè)簽字保薦代表人接受詢問(wèn)；聆詢結(jié)束后，發(fā)審會(huì)以投票方式對(duì)首發(fā)申請(qǐng)進(jìn)行表決。

2.科創(chuàng)板注冊(cè)制下的審核程序 根據(jù)《科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票注冊(cè)管理辦法（試行）》及《上海證券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核規(guī)則》的規(guī)定，發(fā)行人申請(qǐng)股票首次發(fā)行上市，應(yīng)當(dāng)向上交所提交發(fā)行上市申請(qǐng)文件，上交所主要對(duì)發(fā)行人是否符合發(fā)行上市條件、提交的申請(qǐng)材料是否齊備、中介機(jī)構(gòu)是否具備相關(guān)資質(zhì)、中介機(jī)構(gòu)發(fā)表的意見是否明確完整等方面進(jìn)行審核，再提交中國(guó)證監(jiān)會(huì)進(jìn)行核查并作出是否同意注冊(cè)的決定，具體審核程序如下：

(1)保薦人通過(guò)上交所發(fā)行上市審核業(yè)務(wù)系統(tǒng)報(bào)送電子申請(qǐng)文件及電子工作底稿和驗(yàn)證版招股說(shuō)明書 ，提交申請(qǐng)文件前可以通過(guò)該系統(tǒng)進(jìn)行咨詢與預(yù)溝通；文件不符合要求的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)正，補(bǔ)正時(shí)限最長(zhǎng)不超過(guò)30日；上交所在收到申請(qǐng)文件后5個(gè)工作日內(nèi)作出是否受理的決定，告知發(fā)行人及其保薦人，并在上交所網(wǎng)站公示。

(2)預(yù)披露： 受理申請(qǐng)文件后，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)在上交所網(wǎng)站預(yù)先披露招股說(shuō)明書、發(fā)行保薦書、上市保薦書、審計(jì)報(bào)告和法律意見書等文件。

(3)上市審核機(jī)構(gòu)問(wèn)詢： 上交所上市審核機(jī)構(gòu)自受理發(fā)行上市申請(qǐng)文件之日起20個(gè)工作日內(nèi)向發(fā)行人提出首輪審核問(wèn)詢，3個(gè)月內(nèi)出具同意發(fā)行上市的審核意見或者作出終止發(fā)行上市審核的決定，但發(fā)行人及其保薦人、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)回復(fù)審核問(wèn)詢的時(shí)間（問(wèn)詢時(shí)間不超過(guò)3個(gè)月）不計(jì)算在內(nèi)。

(4)現(xiàn)場(chǎng)檢查： 上交所從發(fā)行上市申請(qǐng)已被受理的發(fā)行人中抽取一定比例，對(duì)其信息披露質(zhì)量進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢查。

(5)上市委員會(huì)審議： 上交所上市委員會(huì)召開審議會(huì)對(duì)發(fā)行人及其保薦人進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)問(wèn)詢，通過(guò)合議形成同意或者不同意發(fā)行上市的審議意見；審核通過(guò)的，向中國(guó)證監(jiān)會(huì)報(bào)送同意發(fā)行上市的審核意見、相關(guān)審核資料及發(fā)行人的發(fā)行上市申請(qǐng)文件。

(6) 科技 咨詢委員會(huì)提供專業(yè)咨詢意見。

(7)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核查： 中國(guó)證監(jiān)會(huì)依照法定條件，在20個(gè)工作日內(nèi)對(duì)發(fā)行人的注冊(cè)申請(qǐng)作出同意注冊(cè)或不予注冊(cè)的決定。發(fā)行人補(bǔ)充、修改注冊(cè)申請(qǐng)文件及中介機(jī)構(gòu)補(bǔ)充核查的時(shí)間不計(jì)算在內(nèi)。

(三)限售安排 科創(chuàng)板相較核準(zhǔn)制增加了對(duì)于相關(guān)主體股份限售的要求：

1.公司股東持有的首發(fā)前股份 ， 可以在公司上市前托管在為公司提供首次公開發(fā)行上市保薦服務(wù)的保薦機(jī)構(gòu)，并由保薦機(jī)構(gòu)按照上交所業(yè)務(wù)規(guī)則的規(guī)定，對(duì)股東減持首發(fā)前股份的交易委托進(jìn)行監(jiān)督管理。

2.上市公司核心技術(shù)人員減持本公司首發(fā)前股份的 ，應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：

3.公司上市時(shí)未盈利的 ， 在公司實(shí)現(xiàn)盈利前，控股股東、實(shí)際控制人自公司股票上市之日起3個(gè)完整會(huì)計(jì)年度內(nèi)，不得減持首發(fā)前股份；自公司股票上市之日起第4個(gè)會(huì)計(jì)年度和第5個(gè)會(huì)計(jì)年度內(nèi)，每年減持的首發(fā)前股份不得超過(guò)公司股份總數(shù)的2%，并應(yīng)當(dāng)符合《上海證券交易所上市公司股東及董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員減持股份實(shí)施細(xì)則》關(guān)于減持股份的相關(guān)規(guī)定。公司上市時(shí)未盈利的，在公司實(shí)現(xiàn)盈利前，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及核心技術(shù)人員自公司股票上市之日起3個(gè)完整會(huì)計(jì)年度內(nèi)，不得減持首發(fā)前股份；在前述期間內(nèi)離職的，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)遵守本款規(guī)定。上市公司存在規(guī)定的重大違法情形，觸及退市標(biāo)準(zhǔn)的，自相關(guān)行政處罰決定或者司法裁判作出之日起至公司股票終止上市前，控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得減持公司股份。

4.特定股東通過(guò)非公開轉(zhuǎn)讓減持所持首發(fā)前股份的， 受讓方自股份登記之日起12個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。特定股東通過(guò)協(xié)議轉(zhuǎn)讓減持首發(fā)前股份，涉及控制權(quán)變更的，受讓方自股份登記之日起12個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；股份解除限售后減持股份的，應(yīng)當(dāng)按照關(guān)于特定股東減持首發(fā)前股份的規(guī)定減持受讓股份。

5.發(fā)行人的保薦機(jī)構(gòu)依法設(shè)立的相關(guān)子公司或者實(shí)際控制該保薦機(jī)構(gòu)的 證券公司依法設(shè)立的其他相關(guān)子公司，可以參與本次發(fā)行戰(zhàn)略配售，并對(duì)獲配股份設(shè)定限售期，具體事宜由上交所另行規(guī)定。首次公開發(fā)行股票數(shù)量不足1億股的發(fā)行人，可以向前述規(guī)定的戰(zhàn)略投資者配售股份。

(一)允許行使超額配售選擇權(quán)（綠鞋機(jī)制）

發(fā)行人和主承銷商可以在發(fā)行方案中采用超額配售選擇權(quán)。采用超額配售選擇權(quán)發(fā)行股票數(shù)量不得超過(guò)首次公開發(fā)行股票數(shù)量的15%。主承銷商采用超額配售選擇權(quán)，應(yīng)當(dāng)與參與本次配售并同意作出延期交付股份安排的投資者達(dá)成協(xié)議。

發(fā)行人股票上市之日起30日內(nèi)，主承銷商有權(quán)使用超額配售股票募集的資金，從二級(jí)市場(chǎng)購(gòu)買發(fā)行人股票，但每次申報(bào)的買入價(jià)不得高于本次發(fā)行的發(fā)行價(jià)，具體事宜由上交所另行規(guī)定。主承銷商可以根據(jù)超額配售選擇權(quán)行使情況，要求發(fā)行人按照超額配售選擇權(quán)方案發(fā)行相應(yīng)數(shù)量股票。

(二)強(qiáng)調(diào)募投項(xiàng)目的科創(chuàng)性

發(fā)行人董事會(huì)應(yīng)當(dāng)依法就本次募集資金使用的可行性及其他必須明確的事項(xiàng)作出決議，并提請(qǐng)股東大會(huì)批準(zhǔn)?？苿?chuàng)公司募集資金應(yīng)當(dāng)用于主營(yíng)業(yè)務(wù)，重點(diǎn)投向 科技 創(chuàng)新領(lǐng)域，不得直接或間接投資與主營(yíng)業(yè)務(wù)無(wú)關(guān)的公司。上市公司應(yīng)當(dāng)建立完善募集資金的存儲(chǔ)、使用、變更、決策、監(jiān)督和責(zé)任追究等制度，并持續(xù)披露募集資金運(yùn)用相關(guān)信息。

(三)允許紅籌企業(yè)上市

根據(jù)《國(guó)務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)證監(jiān)會(huì)關(guān)于開展創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)發(fā)行股票或存托憑證試點(diǎn)若干意見的通知》（國(guó)辦發(fā)〔2018〕21號(hào)）的規(guī)定，試點(diǎn)紅籌企業(yè)在境內(nèi)發(fā)行以股票為基礎(chǔ)證券的存托憑證應(yīng)符合證券法關(guān)于股票發(fā)行的基本條件，同時(shí)符合下列要求：

同時(shí)符合上述條件及科創(chuàng)板上市規(guī)則規(guī)定的紅籌企業(yè)，可以申請(qǐng)發(fā)行存托憑證并在科創(chuàng)板上市。紅籌企業(yè)在境內(nèi)發(fā)行存托憑證并上市的，應(yīng)當(dāng)取得上交所出具的同意發(fā)行上市審核意見、中國(guó)證監(jiān)會(huì)作出同意注冊(cè)決定；還應(yīng)當(dāng)提交本次發(fā)行的存托憑證已經(jīng)中國(guó)結(jié)算存管的證明文件、經(jīng)簽署的存托協(xié)議、托管協(xié)議文本以及托管人出具的存托憑證所對(duì)應(yīng)基礎(chǔ)證券的托管憑證等文件。紅籌企業(yè)具有協(xié)議控制架構(gòu)或者類似特殊安排的，應(yīng)當(dāng)充分、詳細(xì)披露相關(guān)情況特別是風(fēng)險(xiǎn)、公司治理等信息，以及依法落實(shí)保護(hù)投資者合法權(quán)益規(guī)定的各項(xiàng)措施。

(四)強(qiáng)制退市制度

《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》第十二章明確了重大違法強(qiáng)制退市、交易類強(qiáng)制退市、財(cái)務(wù)類強(qiáng)制退市、規(guī)范類強(qiáng)制退市、主動(dòng)終止上市的具體情形。聚焦存在財(cái)務(wù)欺詐等重大違法行為的公司、喪失持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力且恢復(fù)無(wú)望的主業(yè)“空心化”公司，豐富和優(yōu)化了退市指標(biāo)體系，簡(jiǎn)化退市環(huán)節(jié)、從嚴(yán)執(zhí)行退市標(biāo)準(zhǔn)并設(shè)置了必要的救濟(jì)安排。

(五)盈利預(yù)測(cè)未達(dá)的處分

《科創(chuàng)板首發(fā)注冊(cè)管理辦法（試行）》第七十五條明確了盈利預(yù)測(cè)未達(dá)的具體處分。發(fā)行人披露盈利預(yù)測(cè)的，利潤(rùn)實(shí)現(xiàn)數(shù)未達(dá)到盈利預(yù)測(cè)80%的，除因不可抗力外，其法定代表人、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)及中國(guó)證監(jiān)會(huì)指定報(bào)刊上公開作出解釋并道歉；中國(guó)證監(jiān)會(huì)可以對(duì)法定代表人處以警告。利潤(rùn)實(shí)現(xiàn)數(shù)未達(dá)到盈利預(yù)測(cè)50%的，除因不可抗力外，中國(guó)證監(jiān)會(huì)在3年內(nèi)不受理該公司的公開發(fā)行證券申請(qǐng)。注冊(cè)會(huì)計(jì)師為上述盈利預(yù)測(cè)出具審核報(bào)告的過(guò)程中未勤勉盡責(zé)的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)將視情節(jié)輕重，對(duì)相關(guān)機(jī)構(gòu)和責(zé)任人員采取監(jiān)管談話等監(jiān)管措施，記入誠(chéng)信檔案并公布；情節(jié)嚴(yán)重的，給予警告等行政處罰。

「律師眼中的注冊(cè)制與證券法」

- 國(guó)浩法律文庫(kù) -

編委員 主 編 呂紅兵 朱奕奕

編丨委丨成丨員丨 劉 維 林 琳 林 禎 承婧艽 朱 峰 宋萍萍 周若婷 陳 杰 耿 晨

撰丨稿丨人 （按文章順序） 呂紅兵 朱奕奕 劉維 朱峰 公惟韜 周邯 宋萍萍 胡子豪 林禎 劉瑞廣 葉柏村 顧俊 金郁 賀琳菲 周若婷 史佳佳 陳杰 劉水靈 杜佳盈 邵鍇 蘇雨陽(yáng)

執(zhí)丨行丨編丨輯 尤越 張璐

目 錄

CONTENTS

一、注冊(cè)制·比較研究 中國(guó)股票公開發(fā)行審批制與審核制比較研究 呂紅兵朱奕奕

比較法視角下的股票公開發(fā)行審核制度及其啟示 呂紅兵朱奕奕

系統(tǒng)論視角下中國(guó)股票公開發(fā)行審核制度市場(chǎng)化的改革方向呂紅兵朱奕奕

證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)與市場(chǎng)參與主體在市場(chǎng)化改革下監(jiān)管體系之構(gòu)建呂紅兵朱奕奕

改革的建議與突破點(diǎn)：戰(zhàn)略新興企業(yè)的股票發(fā)行審核 呂紅兵朱奕奕

二、注冊(cè)制·中國(guó)實(shí)踐 建立包容性與創(chuàng)新性更強(qiáng)的科創(chuàng)板與注冊(cè)制法律制度呂紅兵劉維朱奕奕

科創(chuàng)板的審核與注冊(cè)制度介紹 朱峰

上交所科創(chuàng)板與注冊(cè)制規(guī)則解讀 周邯

科創(chuàng)板IPO項(xiàng)目中的承銷商律師分析 宋萍萍周邯

解讀《上海金融法院關(guān)于證券糾紛代表人訴訟機(jī)制的規(guī)定（試行）》朱奕奕

關(guān)于完善與科創(chuàng)板注冊(cè)制相適應(yīng)的訴訟制度， 探索 建立證券集團(tuán)訴訟的思考 呂紅兵朱奕奕

三、證券法·制度創(chuàng)新 新《證券法》與“三十而立”的中國(guó)資本市場(chǎng) 呂紅兵劉維朱奕奕

新《證券法》與股票發(fā)行制度改革 朱峰胡子豪

互聯(lián)網(wǎng)資管產(chǎn)品的法律規(guī)制 林禎劉瑞廣

私募基金認(rèn)定的法律分析 周邯

新三板轉(zhuǎn)板上市法律問(wèn)題研究 林禎劉瑞廣

上市公司分拆子公司境內(nèi)上市的監(jiān)管 林禎劉瑞廣葉柏村

中央企業(yè)混合所有制改革的規(guī)范 朱峰胡子豪

主板、創(chuàng)業(yè)板再融資新規(guī)解讀 宋萍萍姚妍韡

上市公司股東及董監(jiān)高減持制度分析 呂紅兵朱奕奕

上市公司章程中反收購(gòu)條款之法理審視 朱奕奕

上市公司重組新規(guī)解讀 朱峰胡子豪

商業(yè)銀行市場(chǎng)化債轉(zhuǎn)股法律問(wèn)題與對(duì)策 朱峰

上市公司破產(chǎn)重整價(jià)值之判斷體系 朱峰胡子豪

非上市公眾公司監(jiān)督管理與信息披露規(guī)則解讀 林禎金郁

創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)發(fā)行存托憑證（CDR）初探 賀琳菲

香港拓寬上市制度對(duì)內(nèi)地資本市場(chǎng)的啟示 朱奕奕

私募基金管理人的香港上市之路 周若婷史佳佳

律師從事股票發(fā)行上市業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)規(guī)范 陳杰劉水靈杜佳盈

四、證券法·責(zé)任規(guī)制 新《證券法》中的責(zé)任規(guī)制與投資者維權(quán) 朱奕奕

新《證券法》中法律責(zé)任規(guī)定的變化 周邯

證券市場(chǎng)先行賠付制度的法理與實(shí)證解析——基于新《證券法》第93條展開 朱奕奕

內(nèi)幕交易民事?lián)p害賠償責(zé)任研究朱奕奕

證券虛假陳述損害賠償實(shí)證研究：實(shí)施日、揭露日、更正日 朱奕奕

證券虛假陳述損害賠償實(shí)證研究：損害計(jì)算方法 朱奕奕邵鍇芻議

債券發(fā)行中虛假陳述責(zé)任合同請(qǐng)求權(quán)路徑 蘇雨陽(yáng)