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現(xiàn)實(shí)生活中，朋友、同事合伙成立公司的情況非常常見，筆者作為從事公司法專業(yè)的律師經(jīng)常接到類似的咨詢及辦理此類業(yè)務(wù)，下面給大家分享一些辦案的心得和經(jīng)驗(yàn)。我們從公司的生命周期來看股東合作需要注意的要點(diǎn)。

一、公司注冊(cè)資本的問題

自2013年公司注冊(cè)資本認(rèn)繳制改革以來，設(shè)立公司不用一次性繳足注冊(cè)資本，股東只需認(rèn)繳出資，并在認(rèn)繳期限內(nèi)繳足即可。認(rèn)繳期限也可以自行約定，如20年內(nèi)。一些公司在沒有實(shí)繳能力，但又希望通過注冊(cè)資本顯示經(jīng)濟(jì)實(shí)力的情況下，將注冊(cè)資本定的很高，甚至有認(rèn)繳十億的貿(mào)易公司出現(xiàn)。

認(rèn)繳注冊(cè)資本過高的風(fēng)險(xiǎn)在于，法律雖然規(guī)定股東可以先認(rèn)繳注冊(cè)資本，并在一定期限內(nèi)繳足，但是向公司繳納出資畢竟是一項(xiàng)義務(wù)。如經(jīng)營(yíng)不善準(zhǔn)備解散或者對(duì)外負(fù)債申請(qǐng)破產(chǎn)的情況下，根據(jù)法律規(guī)定，股東未繳納的出資，即使未到繳納期限，也將加速到期。這種情況下，股東將失去認(rèn)繳出資的期限利益，股東未繳納的出資應(yīng)當(dāng)立即繳納作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)向公司的債權(quán)人清償。

此外，公司設(shè)立時(shí)認(rèn)繳的注冊(cè)資本過高，后期想減資也比較負(fù)責(zé)。公司的減資需要公告并通知全體債權(quán)人，如果公司在減資程序種稍有不慎，股東可能對(duì)債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。

參考法條：《公司法司法解釋二》第22條：公司解散時(shí)，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財(cái)產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及依照公司法第二十六條和第八十一條的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。

公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，債權(quán)人主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時(shí)的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

典型案例：上海香通國(guó)際貿(mào)易有限公司與被告上海昊躍投資管理有限公司、徐青松、毛曉露、接長(zhǎng)建、林東雪股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛一審民事判決書（2014）普民二（商）初字第5182號(hào)

二、股東出資問題

股東的出資問題常見的有如下問題：出資方式（貨幣出資/非貨幣出資）、出資不足、虛假出資、抽逃出資、公司董事高管協(xié)助抽逃出資承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任等。

我們先來看出資的方式。公司法規(guī)定，股東可以貨幣出資也可以用能依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資。股東用貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)該直接將貨幣出資轉(zhuǎn)到公司賬戶，由公司財(cái)務(wù)計(jì)入所有者權(quán)益。有一部分股東直接將出資轉(zhuǎn)給公司的大股東，有可能會(huì)產(chǎn)生侵占或者挪用公司資產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)。

股東出資后又轉(zhuǎn)出，可能會(huì)涉及抽逃出資的問題。常見的抽逃出資方式，包括制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配、虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系轉(zhuǎn)出、通過關(guān)聯(lián)交易 轉(zhuǎn)出等等。股東抽逃出資的，股東、公司的高管、直接負(fù)責(zé)人都可能承擔(dān)責(zé)任。對(duì)此，《公司法司法解釋三》第14條有明確的法條依據(jù)：“股東抽逃出資，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

公司債權(quán)人請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持?！?/p>

如果股東是以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，根據(jù)公司法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)后將該財(cái)產(chǎn)交付給公司，需要辦理過戶登記的應(yīng)當(dāng)辦理過戶登記。法律依據(jù)是《公司法 司法解釋三》第8條~第11條。

三、財(cái)務(wù)規(guī)范

合作成立公司，財(cái)務(wù)規(guī)范一定要引起足夠重視。所謂財(cái)務(wù)規(guī)范，就是進(jìn)出帳的規(guī)范。公司的每筆進(jìn)賬、出賬要讓會(huì)計(jì)（沒有請(qǐng)專門會(huì)計(jì)的要讓記賬公司）記清楚，做好相應(yīng)的會(huì)計(jì)憑證，不要一本糊涂賬。

最常見的問題就是，老板和公司公賬、私賬不分。比如，公司需要買什么東西，老板（大股東）直接就自己掏錢付了，公司根本就沒有記賬。本律師遇到的一個(gè)典型的案例是，一個(gè)美容院的老板，房租、裝修、設(shè)備儀器全是個(gè)人賬戶買的，沒有發(fā)票。后來因?yàn)楣蓶|代持引發(fā)一些糾紛，股東要求查賬，要求提供報(bào)表，因?yàn)楣緵]有憑證無法做賬、公私賬不清，拿不出來報(bào)表和憑證，陷入被動(dòng)局面。

開公司的人，除了要了解公司法的一些知識(shí)以外，會(huì)計(jì)法也必須了解?！稌?huì)計(jì)法》規(guī)定，公司必須依法設(shè)置會(huì)計(jì)帳簿，單位負(fù)責(zé)人對(duì)本單位的會(huì)計(jì)工作和會(huì)計(jì)資料的真實(shí)性、完整性負(fù)責(zé)。 違反規(guī)定不設(shè)置會(huì)計(jì)賬簿或者私設(shè)會(huì)計(jì)賬簿的，財(cái)政部門可以對(duì)公司處三千元以上五萬元以下的罰款，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處二千元以上二萬元以下的罰款。

并且，公司董事、高管因?yàn)闆]有依法設(shè)置會(huì)計(jì)賬簿導(dǎo)致股東無法查詢公司財(cái)務(wù)賬簿的，應(yīng)對(duì)股東承擔(dān)賠償責(zé)任。案例參見上海市第一中級(jí)人民法院審理的黃某與甲公司股東知情權(quán)糾紛一案二審【（2013）滬一中民四（商）終字第1007號(hào)】。

此外，提醒注意，根據(jù)公司法的規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并依法經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。就是說，公司應(yīng)該每年對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)告進(jìn)行一次審計(jì)。雖然現(xiàn)在工商局取消了年檢，改為自行進(jìn)行年報(bào)登記，但是公司每年進(jìn)行一個(gè)審計(jì)，我認(rèn)為還是有一定的必要，至少能給不參與經(jīng)營(yíng)的股東一個(gè)交待，也是對(duì)參與經(jīng)營(yíng)的股東減輕責(zé)任的一個(gè)保障。

如果設(shè)私賬，根據(jù)公司法的規(guī)定，財(cái)政部門可以處五萬元以上五十萬元以下的罰款。這個(gè)罰款幅度比會(huì)計(jì)法規(guī)定的罰款重。

四、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的問題

公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓歷來糾紛很多。股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛涉及的常見的問題包括，股權(quán)0元或者1元轉(zhuǎn)讓，股東的出資沒有出資完畢就轉(zhuǎn)讓的情形下責(zé)任承擔(dān)（瑕疵出資股權(quán)轉(zhuǎn)讓），共有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓、侵犯股東優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力，股權(quán)回購(gòu)，離職退股的約定的效力等問題。

實(shí)踐中，一些公司出于避稅目的，常常簽訂兩份或多份股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格不一樣的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。遞交給工商局備案的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中的價(jià)格是0元或者1元，實(shí)際的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格在另外的協(xié)議中約定?；蛘叻催^來，在工商局備案的協(xié)議中約定的是股權(quán)對(duì)應(yīng)的出資額，但是雙方因?yàn)槠渌恍╆P(guān)系并不進(jìn)行實(shí)際支付。此類陰陽合同，除涉及偷逃稅的風(fēng)險(xiǎn)以外，還是涉及合同效力認(rèn)定的風(fēng)險(xiǎn)。一些法院會(huì)探尋交易雙方真實(shí)意思為出發(fā)點(diǎn)，結(jié)合磋商過程、協(xié)議締結(jié)時(shí)點(diǎn)的股權(quán)估值、實(shí)際履行情況等作綜合認(rèn)定；但有的法院會(huì)以工商備案的合同為準(zhǔn)，要求雙方按照實(shí)際價(jià)格支付。如筆者曾經(jīng)接觸過的一個(gè)案例，雙方按照轉(zhuǎn)讓的20%股權(quán)對(duì)應(yīng)的出資額1200萬元做為轉(zhuǎn)讓價(jià)格，但是轉(zhuǎn)讓方并未實(shí)際出資，受讓方主張不進(jìn)行支付。但最終法院判決以工商備案的協(xié)議為準(zhǔn)，最后判決受讓方支付1000余萬的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。（案號(hào)：（2018）黔民終344號(hào)）

瑕疵出資的股權(quán)，即未完成出資義務(wù)情況下轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，根據(jù)《公司法司法解釋三》第18條的規(guī)定，仍對(duì)公司負(fù)由出資的義務(wù)，并且受讓人可能承擔(dān)連帶責(zé)任。

共有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓也是經(jīng)常會(huì)起爭(zhēng)議的地方，依照《中華人民共和國(guó)婚姻法》及司法解釋的規(guī)定，夫妻關(guān)系存續(xù)期間以夫妻共同財(cái)產(chǎn)出資取得的股權(quán)，即便登記在一方名下，亦屬夫妻共同財(cái)產(chǎn)。未經(jīng)配偶同意，轉(zhuǎn)讓屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)但登記在一方名下的股權(quán)，極易產(chǎn)生未登記一方配偶對(duì)標(biāo)的股權(quán)提出權(quán)利主張，由此引發(fā)訴訟。若股權(quán)轉(zhuǎn)讓發(fā)生于轉(zhuǎn)讓方離婚期間，此類風(fēng)險(xiǎn)尤為明顯。

法院原則上認(rèn)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓不因未經(jīng)配偶同意而無效，即將未登記一方配偶就共有股權(quán)的權(quán)利限定于財(cái)產(chǎn)利益。但是，轉(zhuǎn)讓方未經(jīng)配偶同意轉(zhuǎn)讓共有股權(quán)，仍然成為影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓順利完成的潛在消極因素。

如離婚訴訟期間，夫妻一方低價(jià)或是零對(duì)價(jià)向他人轉(zhuǎn)讓共有股權(quán)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓因構(gòu)成惡意轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)而無效。故受讓方宜將標(biāo)的股權(quán)共有狀況及轉(zhuǎn)讓方婚姻狀態(tài)納入考量，必要時(shí)，可事先征詢未登記配偶一方的意見并取得書面同意。

股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓的情況下，如程序不當(dāng)，會(huì)涉及侵犯其他股東優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的糾紛。《公司法》第71條規(guī)定，有限責(zé)任公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東，并征得其他股東過半數(shù)同意。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。所以，股東在股權(quán)轉(zhuǎn)讓前應(yīng)向其他股東發(fā)送書面通知，征詢其他股東意見，否則有可能會(huì)被法院判定股權(quán)轉(zhuǎn)讓因損害其他股東優(yōu)先購(gòu)買權(quán)而無效。

股權(quán)回購(gòu)和離職即退股方面，需要明確回購(gòu)的主體、對(duì)價(jià)和程序，以及違約責(zé)任。離職退股的約定應(yīng)該以股東協(xié)議或者公司章程的形式，上升為全體股東的意志，否則可能會(huì)被法院判定為無效。

五、股權(quán)的繼承和分割問題

《公司法》第75條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程有規(guī)定的除外。股東合作過程中，如果一股東突發(fā)死亡，其持有的股權(quán)如何處置？股東持有的股權(quán)從法律性質(zhì)上說，一方面可能是夫妻的共有財(cái)產(chǎn)，另一方面，其個(gè)人部分又構(gòu)成遺產(chǎn)。這種情況下，會(huì)涉及到股權(quán)的分割和繼承問題。如果公司章程中沒有做特別的約定，股東的配偶、父母、子女等合法繼承人可能會(huì)要求成為股東，引發(fā)股東爭(zhēng)議。建議股東合作之前，做好股權(quán)是否可以繼承的規(guī)定，如規(guī)定，股權(quán)不能繼承，股東死亡的，所持有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給X股東，由X股東支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款給繼承人。

六、公司經(jīng)營(yíng)不善清算的問題

有一份數(shù)據(jù)顯示，很多小微企業(yè)的生存周期不超過5年，5年左右就會(huì)出現(xiàn)經(jīng)營(yíng)不下去的情況。這種情況下，公司要么轉(zhuǎn)讓給別人要么選擇解散公司然后注銷。公司解散還會(huì)伴有員工勞動(dòng)關(guān)系的糾紛。

公司解散分為自行解散、法院強(qiáng)制解散兩種情況。公司不論采用哪種方式解散，都需要經(jīng)過清算程序，才能注銷公司，公司注銷后公司法人主體才告消失。

公司清算的，應(yīng)該及時(shí)成立清算組，對(duì)公司資產(chǎn)、債務(wù)等清點(diǎn)核算。如果前期的財(cái)務(wù)不規(guī)范，公司清算會(huì)面臨一些問題，給清算造成一些障礙。在清算過程中，清算組成員有一些法律義務(wù)需要嚴(yán)格遵守，比如通知、公告?zhèn)鶛?quán)人等，如果沒有盡到這些責(zé)任，很可能會(huì)承擔(dān)連帶的責(zé)任。

股東在合作過程中，也應(yīng)該在合作協(xié)議中約定關(guān)于公司經(jīng)營(yíng)不善時(shí)的清算程序，明確股東的責(zé)任。

拋磚引玉，未完待續(xù)。