一、原《公司法》的弊端及新《公司法》簡介在一定的意義上說，市場經(jīng)濟就是法制經(jīng)濟。公司法是市場經(jīng)濟法律體系中的一部非常重要的法律，也是規(guī)范市場主體方面起支架作用的法律。1993年我國第一部《公司法》頒布實施以來，對于促進國有企業(yè)改革，推進產(chǎn)權(quán)明晰、權(quán)責明確、政企分開、管理科學的現(xiàn)代企業(yè)制度建設(shè)，加快我國社會主義市場經(jīng)濟體制的建立和完善，都發(fā)揮了不可替代的積極推動作用。但是，隨著經(jīng)濟體制改革的深入和社會主義市場經(jīng)濟體制的日趨完善，《公司法》也逐漸暴露出一些問題，特別是由于立法時的歷史局限性，當時的立法理念、立法技術(shù)和制度設(shè)計，都越來越顯得滯后于社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的要求，《公司法》的一些規(guī)定已經(jīng)明顯不能適應新形勢的需要，而且，對一些重要方面缺乏法律規(guī)范或者缺乏明確的規(guī)定。為了進一步完善公司治理結(jié)構(gòu)，廣泛吸引民間投資，更有效地保護公司、股東、債權(quán)人的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展，對《公司法》及時進行修改，是十分必要的。十屆全國人大常委會第十八次會議10月27日通過的《公司法（修訂案）》，認真總結(jié)了我國公司發(fā)展的實踐經(jīng)驗，大膽吸收了國外一些行之有效的做法，突出了法律規(guī)定的針對性和可操作性，是對《公司法》進行的全面的修改完善，使之能夠滿足新經(jīng)濟時代公司發(fā)展的需要?？梢哉f，本次修改是完善我國公司法律制度乃至完善我國社會主義市場經(jīng)濟法律體系的重要一步。二、本次《公司法》修訂的重點內(nèi)容（一）減少強制性規(guī)范，增加任意性規(guī)范。按照私法自治的原則，這次修改把公司法的一些強制性規(guī)范變?yōu)槿我庑砸?guī)范，減少法律的強制性干預，增強公司章程的法律效力，賦予公司更多的意思自治。例如，表決權(quán)的確定、紅利的分配方式、法定代表人的確定、股權(quán)轉(zhuǎn)讓（72、73條）、對外投資和擔保等，均可由公司章程確定。（二）取消公司對外投資的限制，同時限制大股東通過擔保轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)。原《公司法》規(guī)定了公司對外投資不得超過凈資產(chǎn)的一定比例，實踐中很難操作。公司對外投資屬于公司的經(jīng)營自主權(quán)，因此，這次修改明確規(guī)定：公司向其他企業(yè)投資，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人（第15條）。同時，針對目前一些公司的大股東或者實際控制人通過提供擔保轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)的現(xiàn)象，還進一步要求：公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議，并且該股東或者受實際控制人支配的股東不得參加該擔保事項的表決（第16條）。（三）確立了揭開公司面紗制度或者公司法人格否認制度。增加規(guī)定：公司股東不得濫用股東權(quán)利損害公司、其他股東的利益，不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權(quán)人的利益；公司濫用股東權(quán)利給公司、其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任；公司股東濫用公司獨立法人地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任（第20條）。（四）對關(guān)聯(lián)交易作出原則規(guī)定。針對實踐中存在的關(guān)聯(lián)交易問題，增加一條原則性規(guī)定：公司的控制股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益；違反規(guī)定進行關(guān)聯(lián)交易，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。這一規(guī)定確立了規(guī)制關(guān)聯(lián)交易的法律基礎(chǔ)和原則，具體操作辦法可以根據(jù)實踐的需要，由行政法規(guī)、司法解釋進一步加以明確（第21條）。此外，還增加規(guī)定：上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該事項行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)；出席會議的無關(guān)聯(lián)董事人數(shù)不足三人的，應當將該事項提交股東大會審議（第125條）。 （五）降低公司設(shè)立門檻，使設(shè)立公司更加簡便，鼓勵投資創(chuàng)業(yè)。這次修改把公司的最低注冊資本由原來的10萬元降至3萬元；并且實行授權(quán)資本制度，允許股東在公司成立兩年內(nèi)分期繳足認購的出資額；投資公司還進一步放寬到五年（第26條）。（六）加強對中小股東的保護。針對目前中小股東的權(quán)益不時遭到大股東侵害的現(xiàn)實，新增加了一些重要規(guī)定：（1）賦予（有限公司）股東查閱公司會計賬簿、查閱并復制公司財務會計報告和有關(guān)材料的權(quán)利，公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱（第34條）；（2）公司連續(xù)五年盈利且符合分配紅利的條件，卻不向股東分配利潤的，以及公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)等情形下，對股東會的決議投反對票的股東，可以請求公司按照合理的價格收購其持有的股份；股東不能與公司達成股權(quán)收購協(xié)議的，可以向人民法院起訴（第75條）。 （3）增加控股股東義務：公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任（20條）。公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任（21條）。（七）確立了一人有限責任公司制度。修改后的《公司法》以專章規(guī)定了一人有限責任公司，從法律上確立了一人有限責任公司制度，并作出了一些特殊規(guī)定：（1）一人有限責任公司注冊資本最低限額為10萬元，且股東應當一次繳足出資額；（2）一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責任公司，且該公司不得再投資設(shè)立新的一人有限責任公司；（3）一人有限責任公司在每個會計年度終了時應當編制財務會計報告，并經(jīng)會計師事務所審計；（4）一人有限責任公司股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任（第59－64條）。 （八）確立股東代位訴訟制度。董事、監(jiān)事、高級管理人員違法執(zhí)行職務，給公司造成損失的，持股達到一定比例、一定時間的股東可以要求監(jiān)事會（監(jiān)事）提起訴訟；監(jiān)事會（監(jiān)事）逾期拒絕起訴的，或者情況緊急、不立即起訴將會給公司造成難以彌補的損害的，股東可以代位公司，直接以自己的名義向人民法院起訴（第152條）。 第152條 董事、高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。（九）規(guī)定了解決公司僵局的司法途徑。針對當前一些公司經(jīng)營過程中陷入僵局，通過協(xié)商解決不成，又沒有其他救濟手段的狀況，這次修改專門增加一條規(guī)定：公司因經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東遭受重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司（第183條）。 此外，這次修改還在其他一些方面有所創(chuàng)新和發(fā)展。例如：（1）注重維護公司職工的合法權(quán)益明確規(guī)定工會代表職工就職工的工資、福利、保險和勞動安全衛(wèi)生等事項，與公司依法簽訂集體合同，增強職工的集體談判能力（第18條）；并將公司解散時應當發(fā)給職工的法定補償金，同職工工資、社會保險費用一起，列入優(yōu)先清償順序（第187條）；（2）明確股份有限公司可以采取募集方式設(shè)立，可以向社會公眾公開募集，或者向特定對象募集而設(shè)立公司（第78條），原則上承認了以私募形式設(shè)立股份有限公司。（3）明確規(guī)定上市公司設(shè)立獨立董事，在法律上確立了獨立董事制度（第123條）；（4）首次在法律中明確規(guī)定，上市公司設(shè)立董事會秘書，負責公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管及公司股權(quán)管理，辦理信息披露等事宜（第125條）；（5）進一步了公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務。明確規(guī)定這些人員對公司負有踏實義務和勤勉義務，并規(guī)定不得挪用公司資金、不得私立賬戶存儲公司資金、不得與公司進行交易、不得接受交易傭金、不得與公司開展業(yè)務競爭等具體義務（第148條、第149條）等。 三、對公司經(jīng)營管理的影響對公司經(jīng)營管理的影響將是長期的，并且隨著實踐的發(fā)展影響更加充分和全面。以下的所概括的內(nèi)容并充分，影響的效應將會隨公司法的實施而日益顯著和突出。對部分影響目前有相應的措施予以應對，但有些影響尚須相關(guān)部門進一步制訂具體規(guī)定。（一）對公司日常經(jīng)營的影響1、本公司及本公司的控股子公司是否應按照修訂后的《公司法》規(guī)范公司的制度體系修改章程、規(guī)范公司治理等。2、有限公司股東有權(quán)查閱公司會計帳簿（注意：是帳簿，不是記帳憑證，也不是會計報告），公司不提供查閱的，股東可起訴查閱。3、異議股東出售給本公司的本公司股份，是轉(zhuǎn)讓還是注銷？在財務上如何處理？（75條）（二）在新的公司法架構(gòu)下，如何保證交易安全交易中，幾個須注意的問題：1、交易中審核交易對方的注冊資本、實收資本；例如：在部分招標行為中，對投標人的注冊資本有要求，新公司法下，注冊資本與實收資本存在差異，應在新法條件下，完善招標文件。2、根據(jù)交易的重要程度，可查閱其公司章程。新《公司法》明確規(guī)定登記機關(guān)應向公眾提供查閱；3、盡管公司注冊資本很多，但應關(guān)注其出資構(gòu)成，評估其實力。如公司70％的無形資產(chǎn)出資，30％的現(xiàn)金出資，但無形資產(chǎn)可能跌價很嚴重。4、招投標中，招標人、投標人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系時，如何避免串通投標的嫌疑：（1）招標方、投標方法定代表人、董事長不存在兼職；（2）告知所有投標人，招標人的子公司參與投標；（3）通過招標代理公司辦理招標事宜等；5、在同一人有限公司交易時，應關(guān)注該公司是否同其股東資產(chǎn)嚴格分開等。（三）新《公司法》對投資及融資的影響（1）設(shè)立新公司更加便捷、出資方式更加靈活（2）公司對外投資的限制取消，轉(zhuǎn)而由公司章程規(guī)定（3）融資中，公司的注冊資本已不是判斷公司實力的主要指標，核心是公司的凈資產(chǎn)、公司的實收資本、現(xiàn)金流、可變現(xiàn)資產(chǎn)等因素（4）有限公司利潤分配根據(jù)約定來確定，有可能出現(xiàn)獲得固定收益的投資及融資行為及優(yōu)先股等形式（5）分期繳付出資。公司成立后，部分股東延期交付出資，該部分股東延期繳付出資期間產(chǎn)生的收益如何分配？公司成立后，尚處于分期繳付出資的期限內(nèi)，公司經(jīng)營不良，部分股東可否拒絕再投資？