本文轉自 國浩律師事務所 ，作者周邯

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2019年1月28日，中國證監(jiān)會公布《關于在上海證券交易所設立科創(chuàng)板并試點注冊制的實施意見》（中國證券監(jiān)督管理委員會公告[2019]2號，以下簡稱《實施意見》）。2019年1月30日，按照該《實施意見》的要求，中國證監(jiān)會及上海證券交易所（以下簡稱“上交所”）、中國證券登記結算有限責任公司（以下簡稱“中登公司”）公布了相關配套規(guī)則的公開征求意見稿。本文擬根據(jù)已公布的《實施意見》及其配套規(guī)則、相關問答就科創(chuàng)板試點的注冊制進行簡要分析。

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2019年1月28日，中國證監(jiān)會公布《關于在上海證券交易所設立科創(chuàng)板并試點注冊制的實施意見》（中國證券監(jiān)督管理委員會公告[2019]2號，以下簡稱《實施意見》）。2019年1月30日，按照該《實施意見》的要求，中國證監(jiān)會及上海證券交易所（以下簡稱“上交所”）、中國證券登記結算有限責任公司（以下簡稱“中登公司”）公布了相關配套規(guī)則的公開征求意見稿。本文擬根據(jù)已公布的《實施意見》及其配套規(guī)則、相關問答就科創(chuàng)板試點的注冊制進行簡要分析。

（一）多元包容的上市條件

1.原則性規(guī)定 科創(chuàng)企業(yè)有其自身的成長路徑和發(fā)展規(guī)律。科創(chuàng)板上市條件更加注重企業(yè) 科技 創(chuàng)新能力，允許符合科創(chuàng)板定位、尚未盈利或存在累計未彌補虧損的企業(yè)在科創(chuàng)板上市。在市場和財務條件方面，引入“市值”指標，與收入、現(xiàn)金流、凈利潤和研發(fā)投入等財務指標進行組合，設置了5套差異化的上市指標，可以滿足在關鍵領域通過持續(xù)研發(fā)投入已突破核心技術或取得階段性成果、擁有良好發(fā)展前景，但財務表現(xiàn)不一的各類科創(chuàng)企業(yè)上市需求。允許存在未彌補虧損、未盈利企業(yè)上市，不再對無形資產(chǎn)占比進行限制。

2.市值與預計市值

根據(jù)《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》第7.1.5條的規(guī)定，市值是指交易披露日前10個交易日收盤市值的算術平均值。根據(jù)《上海證券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核規(guī)則》的規(guī)定，預計市值是指股票公開發(fā)行后按照總股本乘以發(fā)行價格計算出來的發(fā)行人股票名義總價值。

3.科創(chuàng)板上市條件與創(chuàng)業(yè)板、核準制上市條件的比較情況

(二)審核程序

1.核準制下的審核程序 根據(jù)中國證監(jiān)會于2019年1月25日公示的《發(fā)行監(jiān)管部首次公開發(fā)行股票審核工作流程及申請企業(yè)情況》，核準制下的審核程序如下：

(1)所在地證監(jiān)局輔導：企業(yè)

在向中國證監(jiān)會申報材料前，應向所在地證監(jiān)局申請輔導備案并進行公告，輔導期滿由所在地證監(jiān)局進行輔導驗收，再向中國證監(jiān)會遞交申報材料。

(2)受理：中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部在正式受理申報材料 后即會在證監(jiān)會官網(wǎng)預先披露招股說明書，并將申請文件分發(fā)至相關審核處室，相關審核處室安排非財務事項和財務事項各一名預審員具體負責審核工作。

(3)召開反饋會并發(fā)出反饋意見：兩名預審員審閱發(fā)行人申請文件后， 從非財務和財務兩個角度撰寫審核報告，提交反饋會討論。反饋會后將形成書面意見反饋給保薦機構。

(4)初審會：初審會將討論、修改由預審員形成的初審報告（初稿） ，并由預審員匯報發(fā)行人的基本情況、初步審核中發(fā)現(xiàn)的主要問題及反饋意見回復情況。初審會討論決定提交發(fā)審會審核。

(5)發(fā)審會：預審員向發(fā)審委委員報告審核情況 ，并就有關問題進行說明，再由發(fā)行人代表2名和該項目2個簽字保薦代表人接受詢問；聆詢結束后，發(fā)審會以投票方式對首發(fā)申請進行表決。

2.科創(chuàng)板注冊制下的審核程序 根據(jù)《科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法（試行）》及《上海證券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核規(guī)則》的規(guī)定，發(fā)行人申請股票首次發(fā)行上市，應當向上交所提交發(fā)行上市申請文件，上交所主要對發(fā)行人是否符合發(fā)行上市條件、提交的申請材料是否齊備、中介機構是否具備相關資質(zhì)、中介機構發(fā)表的意見是否明確完整等方面進行審核，再提交中國證監(jiān)會進行核查并作出是否同意注冊的決定，具體審核程序如下：

(1)保薦人通過上交所發(fā)行上市審核業(yè)務系統(tǒng)報送電子申請文件及電子工作底稿和驗證版招股說明書 ，提交申請文件前可以通過該系統(tǒng)進行咨詢與預溝通；文件不符合要求的，發(fā)行人應當予以補正，補正時限最長不超過30日；上交所在收到申請文件后5個工作日內(nèi)作出是否受理的決定，告知發(fā)行人及其保薦人，并在上交所網(wǎng)站公示。

(2)預披露： 受理申請文件后，發(fā)行人應當在上交所網(wǎng)站預先披露招股說明書、發(fā)行保薦書、上市保薦書、審計報告和法律意見書等文件。

(3)上市審核機構問詢： 上交所上市審核機構自受理發(fā)行上市申請文件之日起20個工作日內(nèi)向發(fā)行人提出首輪審核問詢，3個月內(nèi)出具同意發(fā)行上市的審核意見或者作出終止發(fā)行上市審核的決定，但發(fā)行人及其保薦人、證券服務機構回復審核問詢的時間（問詢時間不超過3個月）不計算在內(nèi)。

(4)現(xiàn)場檢查： 上交所從發(fā)行上市申請已被受理的發(fā)行人中抽取一定比例，對其信息披露質(zhì)量進行現(xiàn)場檢查。

(5)上市委員會審議： 上交所上市委員會召開審議會對發(fā)行人及其保薦人進行現(xiàn)場問詢，通過合議形成同意或者不同意發(fā)行上市的審議意見；審核通過的，向中國證監(jiān)會報送同意發(fā)行上市的審核意見、相關審核資料及發(fā)行人的發(fā)行上市申請文件。

(6) 科技 咨詢委員會提供專業(yè)咨詢意見。

(7)中國證監(jiān)會核查： 中國證監(jiān)會依照法定條件，在20個工作日內(nèi)對發(fā)行人的注冊申請作出同意注冊或不予注冊的決定。發(fā)行人補充、修改注冊申請文件及中介機構補充核查的時間不計算在內(nèi)。

(三)限售安排 科創(chuàng)板相較核準制增加了對于相關主體股份限售的要求：

1.公司股東持有的首發(fā)前股份 ， 可以在公司上市前托管在為公司提供首次公開發(fā)行上市保薦服務的保薦機構，并由保薦機構按照上交所業(yè)務規(guī)則的規(guī)定，對股東減持首發(fā)前股份的交易委托進行監(jiān)督管理。

2.上市公司核心技術人員減持本公司首發(fā)前股份的 ，應當遵守下列規(guī)定：

3.公司上市時未盈利的 ， 在公司實現(xiàn)盈利前，控股股東、實際控制人自公司股票上市之日起3個完整會計年度內(nèi)，不得減持首發(fā)前股份；自公司股票上市之日起第4個會計年度和第5個會計年度內(nèi)，每年減持的首發(fā)前股份不得超過公司股份總數(shù)的2%，并應當符合《上海證券交易所上市公司股東及董事、監(jiān)事、高級管理人員減持股份實施細則》關于減持股份的相關規(guī)定。公司上市時未盈利的，在公司實現(xiàn)盈利前，董事、監(jiān)事、高級管理人員及核心技術人員自公司股票上市之日起3個完整會計年度內(nèi)，不得減持首發(fā)前股份；在前述期間內(nèi)離職的，應當繼續(xù)遵守本款規(guī)定。上市公司存在規(guī)定的重大違法情形，觸及退市標準的，自相關行政處罰決定或者司法裁判作出之日起至公司股票終止上市前，控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得減持公司股份。

4.特定股東通過非公開轉讓減持所持首發(fā)前股份的， 受讓方自股份登記之日起12個月內(nèi)不得轉讓。特定股東通過協(xié)議轉讓減持首發(fā)前股份，涉及控制權變更的，受讓方自股份登記之日起12個月內(nèi)不得轉讓；股份解除限售后減持股份的，應當按照關于特定股東減持首發(fā)前股份的規(guī)定減持受讓股份。

5.發(fā)行人的保薦機構依法設立的相關子公司或者實際控制該保薦機構的 證券公司依法設立的其他相關子公司，可以參與本次發(fā)行戰(zhàn)略配售，并對獲配股份設定限售期，具體事宜由上交所另行規(guī)定。首次公開發(fā)行股票數(shù)量不足1億股的發(fā)行人，可以向前述規(guī)定的戰(zhàn)略投資者配售股份。

(一)允許行使超額配售選擇權（綠鞋機制）

發(fā)行人和主承銷商可以在發(fā)行方案中采用超額配售選擇權。采用超額配售選擇權發(fā)行股票數(shù)量不得超過首次公開發(fā)行股票數(shù)量的15%。主承銷商采用超額配售選擇權，應當與參與本次配售并同意作出延期交付股份安排的投資者達成協(xié)議。

發(fā)行人股票上市之日起30日內(nèi)，主承銷商有權使用超額配售股票募集的資金，從二級市場購買發(fā)行人股票，但每次申報的買入價不得高于本次發(fā)行的發(fā)行價，具體事宜由上交所另行規(guī)定。主承銷商可以根據(jù)超額配售選擇權行使情況，要求發(fā)行人按照超額配售選擇權方案發(fā)行相應數(shù)量股票。

(二)強調(diào)募投項目的科創(chuàng)性

發(fā)行人董事會應當依法就本次募集資金使用的可行性及其他必須明確的事項作出決議，并提請股東大會批準?？苿?chuàng)公司募集資金應當用于主營業(yè)務，重點投向 科技 創(chuàng)新領域，不得直接或間接投資與主營業(yè)務無關的公司。上市公司應當建立完善募集資金的存儲、使用、變更、決策、監(jiān)督和責任追究等制度，并持續(xù)披露募集資金運用相關信息。

(三)允許紅籌企業(yè)上市

根據(jù)《國務院辦公廳轉發(fā)證監(jiān)會關于開展創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)發(fā)行股票或存托憑證試點若干意見的通知》（國辦發(fā)〔2018〕21號）的規(guī)定，試點紅籌企業(yè)在境內(nèi)發(fā)行以股票為基礎證券的存托憑證應符合證券法關于股票發(fā)行的基本條件，同時符合下列要求：

同時符合上述條件及科創(chuàng)板上市規(guī)則規(guī)定的紅籌企業(yè)，可以申請發(fā)行存托憑證并在科創(chuàng)板上市。紅籌企業(yè)在境內(nèi)發(fā)行存托憑證并上市的，應當取得上交所出具的同意發(fā)行上市審核意見、中國證監(jiān)會作出同意注冊決定；還應當提交本次發(fā)行的存托憑證已經(jīng)中國結算存管的證明文件、經(jīng)簽署的存托協(xié)議、托管協(xié)議文本以及托管人出具的存托憑證所對應基礎證券的托管憑證等文件。紅籌企業(yè)具有協(xié)議控制架構或者類似特殊安排的，應當充分、詳細披露相關情況特別是風險、公司治理等信息，以及依法落實保護投資者合法權益規(guī)定的各項措施。

(四)強制退市制度

《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》第十二章明確了重大違法強制退市、交易類強制退市、財務類強制退市、規(guī)范類強制退市、主動終止上市的具體情形。聚焦存在財務欺詐等重大違法行為的公司、喪失持續(xù)經(jīng)營能力且恢復無望的主業(yè)“空心化”公司，豐富和優(yōu)化了退市指標體系，簡化退市環(huán)節(jié)、從嚴執(zhí)行退市標準并設置了必要的救濟安排。

(五)盈利預測未達的處分

《科創(chuàng)板首發(fā)注冊管理辦法（試行）》第七十五條明確了盈利預測未達的具體處分。發(fā)行人披露盈利預測的，利潤實現(xiàn)數(shù)未達到盈利預測80%的，除因不可抗力外，其法定代表人、財務負責人應當在股東大會及中國證監(jiān)會指定報刊上公開作出解釋并道歉；中國證監(jiān)會可以對法定代表人處以警告。利潤實現(xiàn)數(shù)未達到盈利預測50%的，除因不可抗力外，中國證監(jiān)會在3年內(nèi)不受理該公司的公開發(fā)行證券申請。注冊會計師為上述盈利預測出具審核報告的過程中未勤勉盡責的，中國證監(jiān)會將視情節(jié)輕重，對相關機構和責任人員采取監(jiān)管談話等監(jiān)管措施，記入誠信檔案并公布；情節(jié)嚴重的，給予警告等行政處罰。

「律師眼中的注冊制與證券法」

- 國浩法律文庫 -

編委員 主 編 呂紅兵 朱奕奕

編丨委丨成丨員丨 劉 維 林 琳 林 禎 承婧艽 朱 峰 宋萍萍 周若婷 陳 杰 耿 晨

撰丨稿丨人 （按文章順序） 呂紅兵 朱奕奕 劉維 朱峰 公惟韜 周邯 宋萍萍 胡子豪 林禎 劉瑞廣 葉柏村 顧俊 金郁 賀琳菲 周若婷 史佳佳 陳杰 劉水靈 杜佳盈 邵鍇 蘇雨陽

執(zhí)丨行丨編丨輯 尤越 張璐

目 錄

CONTENTS

一、注冊制·比較研究 中國股票公開發(fā)行審批制與審核制比較研究 呂紅兵朱奕奕

比較法視角下的股票公開發(fā)行審核制度及其啟示 呂紅兵朱奕奕

系統(tǒng)論視角下中國股票公開發(fā)行審核制度市場化的改革方向呂紅兵朱奕奕

證券監(jiān)管機構與市場參與主體在市場化改革下監(jiān)管體系之構建呂紅兵朱奕奕

改革的建議與突破點：戰(zhàn)略新興企業(yè)的股票發(fā)行審核 呂紅兵朱奕奕

二、注冊制·中國實踐 建立包容性與創(chuàng)新性更強的科創(chuàng)板與注冊制法律制度呂紅兵劉維朱奕奕

科創(chuàng)板的審核與注冊制度介紹 朱峰

上交所科創(chuàng)板與注冊制規(guī)則解讀 周邯

科創(chuàng)板IPO項目中的承銷商律師分析 宋萍萍周邯

解讀《上海金融法院關于證券糾紛代表人訴訟機制的規(guī)定（試行）》朱奕奕

關于完善與科創(chuàng)板注冊制相適應的訴訟制度， 探索 建立證券集團訴訟的思考 呂紅兵朱奕奕

三、證券法·制度創(chuàng)新 新《證券法》與“三十而立”的中國資本市場 呂紅兵劉維朱奕奕

新《證券法》與股票發(fā)行制度改革 朱峰胡子豪

互聯(lián)網(wǎng)資管產(chǎn)品的法律規(guī)制 林禎劉瑞廣

私募基金認定的法律分析 周邯

新三板轉板上市法律問題研究 林禎劉瑞廣

上市公司分拆子公司境內(nèi)上市的監(jiān)管 林禎劉瑞廣葉柏村

中央企業(yè)混合所有制改革的規(guī)范 朱峰胡子豪

主板、創(chuàng)業(yè)板再融資新規(guī)解讀 宋萍萍姚妍韡

上市公司股東及董監(jiān)高減持制度分析 呂紅兵朱奕奕

上市公司章程中反收購條款之法理審視 朱奕奕

上市公司重組新規(guī)解讀 朱峰胡子豪

商業(yè)銀行市場化債轉股法律問題與對策 朱峰

上市公司破產(chǎn)重整價值之判斷體系 朱峰胡子豪

非上市公眾公司監(jiān)督管理與信息披露規(guī)則解讀 林禎金郁

創(chuàng)新企業(yè)境內(nèi)發(fā)行存托憑證（CDR）初探 賀琳菲

香港拓寬上市制度對內(nèi)地資本市場的啟示 朱奕奕

私募基金管理人的香港上市之路 周若婷史佳佳

律師從事股票發(fā)行上市業(yè)務執(zhí)業(yè)規(guī)范 陳杰劉水靈杜佳盈

四、證券法·責任規(guī)制 新《證券法》中的責任規(guī)制與投資者維權 朱奕奕

新《證券法》中法律責任規(guī)定的變化 周邯

證券市場先行賠付制度的法理與實證解析——基于新《證券法》第93條展開 朱奕奕

內(nèi)幕交易民事?lián)p害賠償責任研究朱奕奕

證券虛假陳述損害賠償實證研究：實施日、揭露日、更正日 朱奕奕

證券虛假陳述損害賠償實證研究：損害計算方法 朱奕奕邵鍇芻議

債券發(fā)行中虛假陳述責任合同請求權路徑 蘇雨陽