（2005年） 六、（本題25分） 甲（男，26歲，漢族）與乙（男，24歲，漢族）系表兄弟。2003年3月，二人相約一起進城務(wù)工，在同一農(nóng)貿(mào)市場分別擺攤做水果生意，并合租一小院共同居住。由于甲善于經(jīng)營，生意一直比乙好，乙因此有些怨氣。 2005年8月6日下午，因一單蘋果批發(fā)買賣，乙認為甲搶走了自己的生意，遂到甲攤前理論。甲說：“我的蘋果質(zhì)量好、價格低，人家愿意買我的，你不能怨我?！币艺f：“人家本來要買我的蘋果，是你故意壓價，搶走了我的生意。你不幫我就算了，但你不該連表弟也欺負。我忍你已經(jīng)很久了！”乙越說越急，抓起旁邊的水果刀，向甲刺去。甲見狀，急忙伸手抓刀。相持間甲右臂被刀刺傷。后經(jīng)在場的買主丙、丁等人阻攔、勸說，乙放下了水果刀，向流血不止的甲道歉說：“我只是一時氣憤，請表哥原諒?！辈⑺图椎礁浇鼌^(qū)中心醫(yī)院醫(yī)治。經(jīng)鑒定，甲為輕傷。甲住院治療期間，乙主動承擔(dān)了醫(yī)療費用，并為甲洗衣送飯，幫助護理。但因甲住院，生意無人照料，致使數(shù)百斤水果腐爛，損失3000余元。 甲傷愈出院后，認為此事使自己在市場上丟了面子，生意損失嚴(yán)重，十分生氣。在前來探望的妻子堅持下，向農(nóng)貿(mào)市場所在地的區(qū)人民法院提起刑事訴訟。法院受理了此案，并在法定期限內(nèi)依法作出了處理。 問題： 假定你是甲聘請的律師或者乙聘請的律師，或是本案的主審法官（任選其中一個身份），請根據(jù)上述案情撰寫一份法律文書。 提示：文書中涉及的當(dāng)事人自然情況、司法機關(guān)名稱、證據(jù)種類和名稱等相關(guān)事項可自行編撰，但不得署考生本人姓名，否則本卷不得分。 答題要求： 1.文書種類的選擇符合選定的身份，符合法律規(guī)定，格式規(guī)范，應(yīng)具備的事項齊全： 2.請求或答辯事項清楚，事實、依據(jù)論證充分，或者作出的處理合法有據(jù)，定性準(zhǔn)確： 3.文字簡練通暢，無語法錯誤和錯別字。 考點：刑事自訴法律文書。 詳解： 法律文書的制作能力是法律人的一項基本能力，法律文書題是司法考試歷年大綱規(guī)定的第四卷基本試題類型之一。從法律文書的實際考試情況看，考文書是常態(tài)，不考文書是“變態(tài)”。 一般來講司法考試中的文書考察不涉及審題問題，但是2005年的司法考試文書題與以往相比，出現(xiàn)了許多新的特點，其中重要的特點就是文書題需要細致的審題。05年第一次出現(xiàn)了選擇性的文書題，如何選定文書的種類就是審題要解決的間題。通過閱讀題干，我們可以選定兩個關(guān)鍵詞：刑事訴訟、輕傷。這兩個關(guān)鍵詞已經(jīng)基本確立了本題的文書種類：刑事訴訟文書。 進一步閱讀問題和要求：“假定你是甲聘請的律師或者乙聘請的律師，或是本案的主審法官（任選其中一個身份），請根據(jù)上述案情撰寫一份法律文書”：“文書種類的選擇符合選定的身份，符合法律規(guī)定，格式規(guī)范，應(yīng)具備的事項齊全；”這里沒有提到檢察院，排除了就輕傷提起公訴的可能，由此可以確立本題的文書種類是刑事自訴文書。 根據(jù)人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》（以下簡稱《刑訴解釋》）第1條規(guī)定，刑事自訴案件包括以下三類： （1）告訴才處理的案件：①侮辱、誹謗案：②暴力干涉婚姻自由案：③虐待案：④侵占案。 （2）人民檢察院沒有提起公訴，被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件：①故意傷害案：②非法侵入住宅案：③侵犯通信自由案：④重婚案：⑤遺棄案：⑥生產(chǎn)、銷售偽劣商品案（刑法分則第三章第一節(jié)規(guī)定的，但是嚴(yán)重危害社會秩序和國家利益的除外）；⑦侵犯知識產(chǎn)權(quán)案（刑法分則第三章第七節(jié)規(guī)定的，但是嚴(yán)重危害社會秩序和國家利益的除外）；③屬于刑法分則第四章、第五章規(guī)定的，對被告人可能判處3年有期徒刑以下刑罰的案件。 對以上8項案件，被害人直接向人民法院起訴的，人民法院依法應(yīng)當(dāng)受理。對于其中證據(jù)不足、可由公安機關(guān)受理的，或者認為對被告人可能判處3年有期徒刑以上刑罰的，應(yīng)當(dāng)移送公安機關(guān)立案偵查。 （3）被害人有證據(jù)證明對被告人侵犯自己人身、財產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，而公安機關(guān)或者人民檢察院已經(jīng)作出不予追究的書面決定的案件。 就本題來說，在一審案件中，涉及的法律文書有以下幾種：作為甲聘請的律師，可以撰寫的法律文書包括刑事自訴狀、刑事附帶民事起訴狀；作為乙聘請的律師，可以撰寫的法律文書包括刑事附帶民事訴訟答辯狀、辯護詞；作為本案的主審法官，可以撰寫的法律文書是刑事判決書；刑事附帶民事判決書；調(diào)解書。由于本案答題要求的主體不涉及檢察院，因此起草的文書中不包括檢察院的起訴書。 需要做答的法律文書其實可以分為兩類，其一是格式清晰，自由發(fā)揮余地較小的文書，典型的是訴狀和判決書；其二是考生自由發(fā)揮余地較大，改卷余地也較大的文書，典型的是辯護詞。前者在過去的考察中一直有明確的評卷要點并計點給分，而后者則更注重專業(yè)水平、邏輯論證、語言文字等方面的考察，所以也無法明確評分要點，改卷的時候主觀性很大。 由于本案是自訴案件，所以調(diào)解類文書也是本題可以考慮的文書。需要說明的是，有些考生選擇了民事訴狀和反訴狀，都是不符合答題要求的，理由就不再詳細分析了。 以下只選擇一些有代表性的文書作為參考例證。 答案： 參考文書之一 乙某某故意傷害案辯護詞 審判長、審判員： 根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第32條的規(guī)定，我受被告人乙的委托，擔(dān)任他的辯護人，出席今天的法庭為他辯護。依據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，辯護人的責(zé)任是根據(jù)事實和法律，提出證明被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見，維護被告人的合法權(quán)益。在出庭之前，我詳細地查閱了本案的全部材料，會見了被告人，并進行了必要的調(diào)查了解，今天又參加了法庭的調(diào)查審理，使我對本案的事實有了更深刻的了解。我認為自訴狀指控被告人犯故意傷害罪，事實清楚，證據(jù)確鑿，定性準(zhǔn)確，適用法律條款得當(dāng)，對此辯護人沒有異議。但我認為被告人具有酌情從輕處罰的情節(jié)和條件，現(xiàn)發(fā)表如下的辯護意見，供法庭參考。 （一）本案屬于激情殺人，被告人主觀惡性小。被告人與自訴人系表兄弟，2003年3月一同進城打工，又在同一農(nóng)貿(mào)市場內(nèi)賣水果，并租住在同一個小院內(nèi)，平時關(guān)系一直很好。案發(fā)之時，二人因為賣水果給同一個顧客而發(fā)生爭執(zhí)，爭執(zhí)過程中，被告人因為一時情緒過于激動而沒有控制住自己，順手抓起旁邊的水果刀向自訴人刺去，自訴人遂奪刃，在相持的過程中，被告人將自訴人砍傷。需要特別說明的是：傷人的水果刀不是乙事先準(zhǔn)備好的，而是隨手抓起的。由此可見，被告人雖故意傷害，但屬于過分激動下的沖動行為。辯護人希望法庭判決時能注意到這個細節(jié)，酌情從輕處罰。 （二）被告人犯罪中，有主動放棄的情節(jié)。在相持不下中，被告人將自訴人砍傷，隨后被告人認識到了自己的錯誤，徹底放棄了繼續(xù)犯罪。雖然其放棄繼續(xù)犯罪是在其他人的勸說這一外因條件下完成的，但不容忽視的事實是，被告人主觀上認識到了自己行為的錯誤，是最終放棄繼續(xù)犯罪的內(nèi)因。雖然由于傷害后果已經(jīng)出現(xiàn)，被告人的行為并不符合刑法中止的規(guī)定，但是被告人聽從勸說，主動及時停止繼續(xù)犯罪，避免了更嚴(yán)重的后果出現(xiàn)，對此情節(jié)應(yīng)當(dāng)在量刑時給予一定的考慮。 （三）被告人犯罪后，有悔罪表現(xiàn)。被告人在傷人之后，先是向自訴人承認錯誤，隨后又及時將自訴人送到醫(yī)院接受救治。在自訴人受傷住院期間，被告人主動承擔(dān)了自訴人的住院費用以及日常護理。在今天的法庭調(diào)查過程中，被告人不僅再次如實供述了自己的罪行，并且反復(fù)表示了悔恨。由此可見，被告人在犯罪后有悔罪表現(xiàn)。辯護人希望法庭在判決時考慮到被告人悔罪表現(xiàn)良好，酌情從輕處罰。 綜上所述，辯護人認為被告人可以酌情從輕處罰，請求法庭考慮辯護人的意見，對被告人作出從寬處理的決定。 辯護人：張xx 2005年某月某日 參考文書之二 xx市xx區(qū)人民法院 刑事附帶民事判決書 ×法刑初字（2005）第xx號 自訴人既附帶民事訴訟原告人：甲，男，26歲，漢族，農(nóng)民，家住xx省xx縣xx鎮(zhèn)xx村，現(xiàn)住xx市xx區(qū)xx路xx號xx單元xx.系本案被害人。 訴訟代理人：王某某，XX市XX律師事務(wù)所律師 被告人既附帶民事訴訟被告人：乙，男，24歲，漢族，XX人，農(nóng)民，家住xx省xx縣XX鎮(zhèn)xx村，現(xiàn)住xx市xx區(qū)xx路xx號xx單元xx. 辯護人：趙某某，XX市xx律師事務(wù)所律師 自訴人甲指控被告人乙犯故意傷害罪，并作為附帶民事訴訟原告人于2005年9月19日向本院提起自訴及附帶民事訴訟。本院受理后，依法適用簡易程序，實行獨任審判，公開開庭對本案進行了合并審理。自訴人既附帶民事訴訟原告人甲，其訴訟代理人王某某，被告人乙、被告人的辯護人趙某某，證人丙、丁到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。 自訴人既附帶民事訴訟原告人訴稱：2005年8月6日下午，被告人因一單蘋果批發(fā)買賣與自訴人發(fā)生糾紛，爭執(zhí)中，被告人持刀將自訴人打成輕傷，要求人民法院依法追究被告人故意傷害罪的刑事責(zé)任，并判處被告人賠償各種經(jīng)濟損失xxx元（含住院費xxx元、醫(yī)療費xxx元、護理費xxx元、誤工費xxx元、受損失水果價值3000元）以及精神領(lǐng)決費xxx元。并就其訴訟請求提供了證人證言、鑒定結(jié)論、xx區(qū)公安局出具鑒定費收據(jù)、xx區(qū)價格鑒定中心出具的腐爛水果的價值鑒定及鑒定費用收據(jù)、原告人所在農(nóng)貿(mào)市場管理部門出具的被告人的日收入證明，證實被告人構(gòu)成故意傷害罪及原告人經(jīng)濟損失情況。 被告人辯稱，自己雖構(gòu)成故意傷害罪，但自己具有酌定的從輕處罰情節(jié)。且自己與自訴人甲系親表兄弟，當(dāng)時自己是一時激動才動手傷人，事后很是后悔，并采取了積極的補救措施。對于原告人要求其賠償?shù)慕?jīng)濟損失，被告人辯稱，在原告人住院期間，被告人承擔(dān)了原告人的住院費、醫(yī)療費，并親自對原告人進行護理，原告人要求的這部分費用無法律依據(jù)。原告人要求被告人承擔(dān)的誤工費用，被告人認為，原告人提供的收入證明不足采信。被告人辯稱，原告人要求的精神損失賠償費無法律依據(jù)。 辯護人提出的辯護意見是被告人的行為構(gòu)成故意傷害罪，但是，被告人具有酌定從輕處罰的情節(jié)。1.被告人在犯罪后，主動放棄進-步傷害自訴人的行為，并向其道歉及時將自訴人送到醫(yī)院接受治療。其有較好的悔罪表現(xiàn)。2.被告人與原告人系親表兄弟，平時關(guān)系較好，被告人傷人是出于一時激憤而不是事先預(yù)謀，主觀惡性較小。3.被告人認罪態(tài)度較好。 經(jīng)審理查明，2005年8月6日下午，被告人與自訴人因一單蘋果批發(fā)買賣發(fā)生糾紛。被告人認為自訴人搶走了自己的生意，遂到自訴人攤前理論。自訴人稱購買人是因為自己的蘋果質(zhì)量好、價格低，自愿購買的，自己沒有故意搶被告人的生意。被告人稱購買人本要買自己的蘋果，是自訴人故意壓價，搶走了自己的生意。并稱，自己已經(jīng)被自訴人欺負多次無法忍受。被告人抓起旁邊的水果刀，向自訴人刺去。自訴人遂伸手抓刀。相持間自訴人右臂被刀刺傷。后經(jīng)在場的買主丙、丁等人阻攔、勸說，被告人放下了水果刀，向流血不止的自訴人道歉。并送自訴入到附近區(qū)中心醫(yī)院醫(yī)治。經(jīng)鑒定，自訴人為輕傷。對于被告人故意傷害的事實，被告人乙在審理過程中認罪，且有被害人甲的陳述，證人丙、丁的證言，XX區(qū)公安局法醫(yī)鑒定中心出具的鑒定結(jié)論證實，足以認定。 本院認為，被告人乙因一單蘋果批發(fā)買賣與自訴人發(fā)生糾紛后，未通過正當(dāng)途徑解決，竟在爭執(zhí)中持刀毆打自訴人，致自訴人輕傷，其行為己構(gòu)成故意傷害罪，應(yīng)予懲處。但考慮到，被告人傷人后能夠主動采取措施防止更壞結(jié)果的發(fā)生，并主動承擔(dān)了自訴人的住院費用及護理工作，認罪態(tài)度較好，有較好的悔罪表現(xiàn)，本院予以從輕處罰。由于被告人乙的犯罪行為給附帶民事訴訟原告人甲造成的經(jīng)濟損失應(yīng)合理賠償。原告人要求被告人乙賠償經(jīng)濟損失人民幣xxx元，其過高部分及無證據(jù)予以證實的部分，本院不予支持。依照《中華人民共和國刑法》第二百三十四條第二款、第七十二條第一款、第七十三條第二款、第三款、第六十四條、第三十六條第一款及《中華人民共和國民法通則》第一百一十九條之規(guī)定，判決如下： 一、被告人乙犯故意傷害罪，判處有期徒刑-一年，緩刑一年。（緩刑考驗期限，從本判決確定之日起計算）。 二、被告人乙賠償附帶民事訴訟原告人甲誤工費、腐爛水果損失費，共計人民幣XXX元。于判決生效后十日內(nèi)付清。 如不服本判決，可在接到判決書的第二天起十日內(nèi)，通過本院或者直接向xx市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本二份，副本一份。 審判員：xxx （xx法院院?。? 二00五年九月三十日 書記員：XXX 參考文書之三 乙某某故意傷害案辯護詞 審判長、審判員： 根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第32條的規(guī)定，我受被告人乙的委托，擔(dān)任他的辯護人，出席今天的法庭為他辯護。作為乙方的辯護律師，我想請求法官結(jié)合案件的具體情況調(diào)解解決本案，不要簡單的依據(jù)刑法與刑訴法的規(guī)定作出有罪判決。我們承認，本案事實比較清楚，證據(jù)也算確實充分。起因在于生意經(jīng)營上的原因，甲乙兩人發(fā)生沖突，乙把甲刺傷，并有醫(yī)學(xué)鑒定為輕傷。輕傷害案件，沒有多少爭議。但本律師認為，考慮到安定團結(jié)，考慮到訴訟的真正意義在于解決爭端而不是制造爭端，因此，建議調(diào)解結(jié)案。具體原因如下： 一是，兩人有接受調(diào)解的基礎(chǔ)，也就是說具備可能性。甲乙二人本來就是親戚關(guān)系，兩人因為生意上發(fā)生沖突，并不是什么“深仇大恨”，我們相信“血濃于水”，相信兩兄弟會在法官的主持下接受調(diào)解，很快就會化干戈為玉串。事實上，甲傷愈出院后，雖然認為此事使自己在市場上丟了面子，生意損失嚴(yán)重，十分生氣，但還不到對簿公堂程度。甲之所以提起刑事自訴，更大程度上是前來探望的妻子的堅持結(jié)果。也就是說，兩兄弟之間感情還是有的。另外，當(dāng)乙發(fā)現(xiàn)有流血事件，及時放下了水果刀，向流血不止的甲道歉，并送甲到附近區(qū)中心醫(yī)院醫(yī)治。甲住院治療期間，乙主動承擔(dān)了醫(yī)療費用，并為甲洗衣送飯，幫助護理。這也說明，乙的主觀惡性不大，并且案發(fā)后積極的彌補由犯罪行為所造成的后果。這些都為他們接受調(diào)解奠定了難得的基礎(chǔ)。 二是，這種輕傷害案件有調(diào)解的必要性。甲乙二人2003年3月相約一起進城務(wù)工，在同一農(nóng)貿(mào)市場分別擺攤做水果生意，并合租一小院共同居住。整天抬頭不見低頭見。而且，即使經(jīng)過沖突之后，甲乙還得在此地做生意。如果能夠調(diào)解結(jié)案，乙肯定痛改前非，多向甲學(xué)習(xí)經(jīng)營之道，不再認為是甲搶走了生意。如此以來，也是對乙的一個教育，同時，維持了市場的秩序。 三是，對自訴案件，我國刑事訴訟法的立法精神還是主張調(diào)解的。刑訴法第172條規(guī)定，人民法院對自訴案件，可以進行調(diào)解；自訴人在宣告判決前，可以同被告人自行和解或者撤回自訴。由此可見，如果當(dāng)事人有調(diào)解的意愿，法官還是要尊重的。而且，法宮對這樣的輕微自訴案件調(diào)解結(jié)案，非常符合我國目前的大政方針看，充分體現(xiàn)了“以人為本”、“構(gòu)建和諧社會”的主導(dǎo)思想。 綜上，無論是從案件的性質(zhì)（輕微傷害的自訴案件），還是被告人的主觀惡性（主動道歉，及時的意識到自己的錯誤，并且用行動來積極彌補損失），無論是刑事訴訟法的立法精神，還是國家的大政方針，本律師認為，法官調(diào)解結(jié)案是即合法又合惰，也真正體現(xiàn)了司法為民的精神。 辯護人：李xx