構(gòu)建我國海外投資保險(xiǎn)制度之若干法律問題的思考 大綱： 一、 投資保證制度及相關(guān)內(nèi)容的國外立法例（一）海外投資保險(xiǎn)制度的概念和特征（二）、主要內(nèi)容及相關(guān)問題的國外立法例 1、承保范圍（投資保險(xiǎn)的范圍）（1）．外匯險(xiǎn) （2）．征用險(xiǎn) （3）．戰(zhàn)爭、內(nèi)亂險(xiǎn) （4）、 其他政治風(fēng)險(xiǎn)2、被保險(xiǎn)人 3、保險(xiǎn)對象4、投資形式二、我國建立海外投資保險(xiǎn)制度的必要性和可行性（一）必要性 （二）可行行三、完善我國海外投資保險(xiǎn)制度的構(gòu)想（一）調(diào)整保險(xiǎn)制度的模式（二）承保機(jī)構(gòu)的設(shè)置（三）合格投資者的界定（四）承保范圍的設(shè)置（五）代位求償權(quán)的模式選擇四、結(jié)論構(gòu)建我國海外投資保險(xiǎn)制度之若干法律問題的思考 一、內(nèi)容提要：隨著我國經(jīng)濟(jì)實(shí)力的增強(qiáng)以及加入WTO的帶來的機(jī)遇，近年來我國海外投資事業(yè)發(fā)展迅速，但由于未建立系統(tǒng)的海外投資保險(xiǎn)法律制度，我國的海外投資企業(yè)在國外面臨巨大的風(fēng)險(xiǎn)，投資者的合法利益得不到有利的保障。因此，在正確認(rèn)識(shí)海外投資保險(xiǎn)制度、借鑒世界各國成功的海外投資保證的立法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，建立健全我國的海外投資保險(xiǎn)制度，無疑對保障我國健全海外投資者的利益具有重要意義，從而影響和加速我國海外投資活動(dòng)的發(fā)展。 本文從保險(xiǎn)制度形式、承保機(jī)構(gòu)、被保險(xiǎn)人、保險(xiǎn)對象、承保范圍等方面對我國海外投資保險(xiǎn)法律制度的構(gòu)建提出了自己的構(gòu)想。 二、關(guān)鍵字詞： 海外投資保險(xiǎn)制度 政治風(fēng)險(xiǎn) 國外立法 現(xiàn)狀及問題 構(gòu)想 三、正文：20世紀(jì)90年代以來，我國的海外投資活動(dòng)迅速發(fā)展，區(qū)域趨于廣泛，領(lǐng)域也日漸擴(kuò)展，這都將導(dǎo)致我國海外投資風(fēng)險(xiǎn)的進(jìn)一步加大，然而我國海外投資保險(xiǎn)制度的確立卻十分緩慢，缺乏本國有效的海外投資保險(xiǎn)制度已成為我國海外投資進(jìn)一步發(fā)展的一個(gè)“瓶頸”。海外投資保險(xiǎn)制度立法勢在必行 . 一、 海外投資保證制度及相關(guān)內(nèi)容的國外立法例 （一）概念與特征 海外投資保險(xiǎn)制度（Overseas Investment Insurance scheme）指資本輸出國政府對本國海外投資者在國外可能遇到的政治風(fēng)險(xiǎn)，提供保證或保險(xiǎn)，投資者向本國投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)申請保險(xiǎn)后，若承保的政治風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生，致投資者遭受損失，則由國內(nèi)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)補(bǔ)償其損失的制度。[1][1]從表面看，海外投資保險(xiǎn)制度具有一般商事保險(xiǎn)制度所具有的射幸性、事后補(bǔ)償性及代位性等基本特點(diǎn)；然而，如果對各國建立海外投資保險(xiǎn)制度的動(dòng)機(jī)及該保險(xiǎn)制度固有內(nèi)涵作深層次的考察，不難發(fā)現(xiàn)其具有濃厚的國際政治性質(zhì)和官方性質(zhì)。總的來說，海外投資保險(xiǎn)制度不是一種民間保險(xiǎn)或私人保險(xiǎn)，而是一種政府保證或國家保證，其保險(xiǎn)人即海外投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)不僅具有國家特設(shè)機(jī)構(gòu)的性質(zhì)，而且其保險(xiǎn)往往與政府間投資保險(xiǎn)協(xié)議有密切聯(lián)系。海外投資保險(xiǎn)制度的這種性質(zhì)決定了它不同于私人保險(xiǎn)的特征：（1）保險(xiǎn)對象的特殊性。海外投資保險(xiǎn)制度的對象僅限于私人直接投資，即投資者以支配和直接參與海外企業(yè)的經(jīng)營管理為目的所進(jìn)行的投資，不包括在海外證券時(shí)常上進(jìn)行的股票或證券買賣即證券投資；（2）承保風(fēng)險(xiǎn)范圍的特殊性。海外投資保險(xiǎn)制度的風(fēng)險(xiǎn)不是一般的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，也不是自然風(fēng)險(xiǎn)，而是特殊的政治風(fēng)險(xiǎn)。所謂政治風(fēng)險(xiǎn)是指東道國政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、法律等因素有其投資者無法抵御和控制的風(fēng)險(xiǎn)投資，主要包括貨幣匯兌險(xiǎn)（或稱禁兌風(fēng)險(xiǎn)）、征用險(xiǎn)和戰(zhàn)亂風(fēng)險(xiǎn)；[2][2]（3）保險(xiǎn)作用的特殊性。海外投資保險(xiǎn)制度的作用不僅僅在于當(dāng)投資者由于政治風(fēng)險(xiǎn)而遭受財(cái)產(chǎn)損失時(shí)予以事后的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，更重要的是它借助于兩國間的投資保險(xiǎn)協(xié)定，在一定程度上防患于未然，盡可能使風(fēng)險(xiǎn)事故不致發(fā)生；（4）保險(xiǎn)動(dòng)機(jī)的特殊性。海外投資保險(xiǎn)實(shí)質(zhì)上是一種國家保險(xiǎn)或政府保險(xiǎn)，它不以營利為目的，而是以保護(hù)海外投資，促進(jìn)本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展為目的。（二）、主要內(nèi)容及相關(guān)問題的國外立法例 1、承保范圍（投資保險(xiǎn)的范圍） 盡管學(xué)者在政治風(fēng)險(xiǎn)范圍確定上有分歧，但外匯險(xiǎn)、征收險(xiǎn)及戰(zhàn)爭險(xiǎn)這三種政治風(fēng)險(xiǎn)是公認(rèn)的： （1）．外匯險(xiǎn)，亦稱禁兌險(xiǎn) 。外匯險(xiǎn)通常包括禁兌險(xiǎn)和轉(zhuǎn)移險(xiǎn)，是海外投資保險(xiǎn)制度中投資機(jī)構(gòu)承保的基本風(fēng)險(xiǎn)。主要指投資東道國因外匯不足，限制或停止外匯交易，或者因戰(zhàn)爭等其他事故無法進(jìn)行外匯交易，致使投資者的原本利潤及其他合法收益不能自由兌換成外幣，并匯回本國的風(fēng)險(xiǎn)。外匯險(xiǎn)承保的主要內(nèi)容是：投保人（投資者）在保險(xiǎn)期內(nèi)作為投資的收益或利潤而獲得的當(dāng)?shù)刎泿牛蛞蛑髻u投資企業(yè)財(cái)產(chǎn)而獲得的當(dāng)?shù)刎泿?，如遇東道國禁止將這些貨幣兌換成自由貨幣，則由海外私人投資保除機(jī)構(gòu)用自由貨幣予以兌換。 美國《1981年海外私人投資公司修訂法案》將禁兌險(xiǎn)列為“甲類承保項(xiàng)目”。此法案所列禁兌險(xiǎn)主要內(nèi)容是：投保人在保險(xiǎn)期內(nèi)作為投資的利潤工收益而獲得的當(dāng)?shù)刎泿牛蜃冑u企業(yè)財(cái)產(chǎn)而獲得的當(dāng)?shù)刎泿?，如遇東道國禁兌時(shí)，應(yīng)由海外私人投資公司用美元予以兌換。依照保險(xiǎn)合同約定的不同情況，投資者必須換取美元申請?zhí)岢?0天或60天期滿而當(dāng)?shù)卣圆慌鷾?zhǔn)的條件下，方可向海外私人投資公司要求兌換。此外，在公司依約兌換美元之先，投人人應(yīng)按公司要求將當(dāng)?shù)刎泿诺默F(xiàn)款或支票在指地點(diǎn)交付公司。公司得到期些貨幣之后，通常的做法是作價(jià)轉(zhuǎn)讓給美國財(cái)政部，由財(cái)政部拔給駐在東道國的美國大使館，由使館“就地消化”。 日本《輸出保險(xiǎn)法》也將禁兌險(xiǎn)列為主要險(xiǎn)別之一。依照日本法律，日本海外投資者遇到下列幾種情況之一，其原本及利潤在2個(gè)月以上不能兌換成外幣匯回日本的，均屬外匯險(xiǎn)。可由日本通產(chǎn)省予以兌換。這幾種情況是：①東道國政府實(shí)行外匯管制或禁止外匯；②因東道國發(fā)生戰(zhàn)爭、革命或內(nèi)亂，無法進(jìn)行外匯交易；③東道國政府對日本投資者各項(xiàng)應(yīng)得的金額實(shí)行管制（如凍結(jié)）；④東道國政府取消對各項(xiàng)應(yīng)得金額匯回日本的許可；⑤東道國政府對各項(xiàng)所得金額予以沒收。當(dāng)然如前所述，這些情況必須發(fā)生在簽發(fā)保險(xiǎn)單之后，如果之前就已發(fā)生，則不能申請通產(chǎn)省予以兌換。 （2）．征用險(xiǎn) 海外投資保險(xiǎn)制度中投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)承保的基本風(fēng)險(xiǎn)。是指合格投資者的合格投資在保險(xiǎn)期內(nèi)由于東道國政府采取征用、國有化或沒有收等措施而使投資者遭受全部或部分損失的風(fēng)險(xiǎn)。投保人的投保財(cái)產(chǎn)的喪失，應(yīng)由機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)賠償。 此種風(fēng)險(xiǎn)的承保一般要滿足幾項(xiàng)條件，主要是對投保人的要求，具體如下：①當(dāng)東道國政府對投資財(cái)產(chǎn)采取或可能采取征用行動(dòng)時(shí)，投資者有義務(wù)立即向保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)書面報(bào)告詳細(xì)事實(shí)情況；②保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)在賠付前有權(quán)要求抽資者采取一發(fā)合法的必要行動(dòng)，及時(shí)、合理地運(yùn)用司法或行政手段防止或抗止或抗議東道國的征用行為；③投資者始終有義務(wù)協(xié)助本國的保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)向東道國行使索賠權(quán)。 美國將此類風(fēng)險(xiǎn)稱之為“乙類承保項(xiàng)目”。美國《1981年海外私人投資公司修訂法案》第238條第2款規(guī)定，“征用”一詞是指“在投資人并無過錯(cuò)或不軌行為的情況下，東道國政府中途廢止、拒絕履行或削弱自己同投資者訂立的經(jīng)營項(xiàng)目合同，致使該項(xiàng)目實(shí)際上難以繼續(xù)經(jīng)營”。從此款可看出，美國法律中的“征用”行為，范圍較為廣泛，除國家頒布法律、法令的直接征收行為外，還包括通過各種行政管理手段而實(shí)施的“逐步征用”行為。 依照日本《輸出保險(xiǎn)法》，凡日本私人在外國投資的資產(chǎn)被東道國政府所奪取者，均屬此類風(fēng)險(xiǎn)。資產(chǎn)包括以股份、股本、公司債、貸款債權(quán)或公債形態(tài)出現(xiàn)的原本、股份、紅利的支付請求權(quán)和種債和利息請求權(quán)；關(guān)于不動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利等。所謂“奪取”，指東道國政府對日本投資者的上述資產(chǎn)實(shí)行征用、沒收或國有化，剝奪其所有權(quán)。 （3）．戰(zhàn)爭、內(nèi)亂險(xiǎn) 投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)承保的一項(xiàng)基本風(fēng)險(xiǎn)，指在保險(xiǎn)期內(nèi)投保衛(wèi)祖人在東道國的投資財(cái)產(chǎn)由于當(dāng)?shù)匕l(fā)生戰(zhàn)爭、類似戰(zhàn)爭行為、叛亂、罷工及暴動(dòng)等而遭受損失的風(fēng)險(xiǎn)。因戰(zhàn)爭所受的損失，僅限于有形資的損失，證券、檔案文件、債券、現(xiàn)金的損失，不在保險(xiǎn)之列。損失只限于投資者所受的直接損失，不包手間接損失。戰(zhàn)爭險(xiǎn)所致的損失，至少其中10%由投資者所受的直接損失，不包括章接損失。戰(zhàn)爭險(xiǎn)所致的損失，至少其中10%由投資者本人負(fù)擔(dān)，保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)補(bǔ)償90%。 美國自1985年以后，海外私人投資公司擬定了新型的格式保險(xiǎn)合同，其中對原先承保的戰(zhàn)爭風(fēng)險(xiǎn)作了新的概括，增添了新的承保內(nèi)容，并定名為“政治暴力行為風(fēng)險(xiǎn)”，專指以實(shí)現(xiàn)某種政治目的為主要宗旨而采取的暴力行為，諸如，公開宣布或不公開宣布的戰(zhàn)爭，國家武裝部隊(duì)或國際武裝部隊(duì)采取的故對行動(dòng)；內(nèi)戰(zhàn)、革命、暴動(dòng)、騷亂、恐怖主義活動(dòng)或蓄意破壞財(cái)產(chǎn)。但以實(shí)現(xiàn)勞工目的或?qū)W生目的的行為，不在承保之列。凡因上述政治暴力行為直接造成投保項(xiàng)目的有形資產(chǎn)的毀損，應(yīng)由了保機(jī)構(gòu)給予風(fēng)險(xiǎn)事故補(bǔ)償。但以下四種情形不在賠償之列：①在上述暴力行為中損失的金銀珠寶、現(xiàn)款、珍貴藝術(shù)品；②損失少于5千美元者；③在暴力行為中因投保方有關(guān)人員有采取應(yīng)有的防護(hù)保全措施而遭受損失者；④主要因投資者一方的不軌行為激起或挑起暴力行動(dòng)、因而遭受損失者。 （4）、其他政治風(fēng)險(xiǎn)有學(xué)者認(rèn)為政府違約風(fēng)險(xiǎn)、延遲支付或停止支付風(fēng)險(xiǎn)、營業(yè)中斷風(fēng)險(xiǎn)等也在政治風(fēng)險(xiǎn)范圍之內(nèi)，應(yīng)予承保。違約險(xiǎn)目前除MIGA單列為一種險(xiǎn)別外，各國內(nèi)投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)對違約險(xiǎn)承保的尚不多見，通常只是作為征用險(xiǎn)項(xiàng)下的一種特殊形式或這是在其他情況下才屬承保之列。而“營業(yè)中斷”險(xiǎn)也只在美國1985年《海外私人投資公司修訂法案》中設(shè)立的一種新險(xiǎn)別，它是在東道國發(fā)生禁兌、征用及國有化或者政治暴力時(shí)使投資人投保的某項(xiàng)商業(yè)暫時(shí)中斷，從而遭受損失的一種風(fēng)險(xiǎn)。但目前尚未被世界各國普遍接受和采用。這兩種所謂的政治風(fēng)險(xiǎn)性執(zhí)較難鑒別，我國立法不宜將他們納入到承保范圍。至于延遲支付與停止支付風(fēng)險(xiǎn)，它與外匯險(xiǎn)不同，它是指投資者資本參與所產(chǎn)生的到期債權(quán)、資本債權(quán)的貸款所產(chǎn)生的債權(quán)、應(yīng)得到的利潤所產(chǎn)生的到期債權(quán)的全部或一部分，因東道國停止支付或延期支付致使完全不能得到或完全不能收益的風(fēng)險(xiǎn)。德、法海外投資保險(xiǎn)制度將其納入到政治風(fēng)險(xiǎn)加以承保。而這種風(fēng)險(xiǎn)對我國海外投資者隨時(shí)都可能發(fā)生，因此將其列為獨(dú)立的政治風(fēng)險(xiǎn)納入海外投資保險(xiǎn)法是可行的。2、被保險(xiǎn)人（合格的投資者） 各國的海外投資保險(xiǎn)制度都只為合格的投資者提供保證。確定合格投資者的標(biāo)準(zhǔn)，盡管各國不盡相同，但總的原則是依國籍。 在美國海外投資保險(xiǎn)制度中，全投投資者包括： （1）、美國公民，指具有美國國籍的自然人； （2）、根據(jù)美國幫邦法律、州及其他地方法律或哥倫比亞特區(qū)法律設(shè)立的，并主要由美國公民所擁有的公司、合伙企業(yè)或其他 社團(tuán)（包括非營利社團(tuán)）。所謂“主要”是指擁有財(cái)產(chǎn)的全部或至少51%者。 （3）、具有外國國籍的公司、合伙企業(yè)或其他社會(huì)性團(tuán)，其資產(chǎn)95%以上為美國公民、法人或其他社團(tuán)所有者。 投資者不僅在發(fā)出保單時(shí)，而且在索賠償當(dāng)時(shí)，都必須具有合格性。這是指兩個(gè)時(shí)間段，一個(gè)是在風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生之前，投保人向海外私人投資公司申請保險(xiǎn)，簽發(fā)保單當(dāng)時(shí)，也就是在與公司建立保險(xiǎn)關(guān)系時(shí)必須符合以上條件中的某一項(xiàng)，具有美國國籍，或雖是外國公司，但95%以上資產(chǎn)由美國公民或公司所控制。另一個(gè)是在風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生之后的索賠，理賠時(shí)同樣要求投資者具血以上合格性。依據(jù)法律，必須是在這兩個(gè)階段中，都具有合格性的投資者，才可以成為投資者，才可以成為投資保險(xiǎn)關(guān)系中的投保人（被保險(xiǎn)人）。 日本投資保險(xiǎn)制度中申請投資保險(xiǎn)的合格投資者，是指具有日本國籍的自然人和在日本注冊登記、設(shè)有住所的公司及基他社團(tuán)。 依照行國法律，其合格投資者應(yīng)是德國國民、在德國設(shè)有住所或成所并進(jìn)行海外投資的企業(yè)，主要是從事生產(chǎn)、開采、商品銷售或交通運(yùn)輸?shù)钠髽I(yè)。 與德、日比較，美國法律規(guī)定的全格投資者范圍最廣，不僅包括具有美國國籍的美國公司和法人，還包括美國公民或法人擁有95%以上資產(chǎn)的外國法人。 3、保險(xiǎn)對象的合格性（合格投資） 根據(jù)美國海外投資保險(xiǎn)制度，合格投資必須符合如下條件： （1）、經(jīng)東道國事先批準(zhǔn)的投資 ；（2）、必須是新的投資 ；（3）、只限于在同美國訂有投資只證協(xié)定的國家和地區(qū)的投資項(xiàng)目。 日本海外投資保證制度中的合格投資必須是有利于日本對外經(jīng)濟(jì)關(guān)系的新投資（包括天氣有投資的擴(kuò)大），并且必須取得投資東道國的同意。與美國投資保險(xiǎn)制度不同，日本法律不要求必須是投向與之有雙邊保護(hù)協(xié)定的國家和地區(qū)的項(xiàng)目，即不把“雙邊投資保護(hù)條約”作為合格投資的條件。4、投資形式的合格性 投資形式一般包括現(xiàn)金投資、實(shí)物投資、技術(shù)投資、股權(quán)投資等。以哪些投資形態(tài)為合格，同樣是各國投資保險(xiǎn)制度的內(nèi)容之一。 美國合格投資的形式，包括有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)，具體是：①、現(xiàn)金投資。美元或用美元購入前可兌換萬元的貨幣；②、實(shí)物投資。商品、設(shè)備及原料；③、其于契約安排的權(quán)益國投資，如勞務(wù)、專利權(quán)、利潤、收益、專利使用費(fèi)、制造方法、技術(shù)等權(quán)益。 德國的合格投資形式包括股權(quán)投資、投資型的長期貸款或向海外分公司提供的資金，并且可以現(xiàn)金或非現(xiàn)金的形式出現(xiàn)。 二、我國建立海外投資保險(xiǎn)制度的必要性和可行性自世紀(jì)80年代我國對外投資起步，我國海外投資高速、平穩(wěn)發(fā)展，中國經(jīng)濟(jì)逐步與世界經(jīng)濟(jì)相接軌，越來越成為世界經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，特別是中國加入WTO之后，將會(huì)有更多的企業(yè)到國外進(jìn)行投資，然而我國的海外投資保險(xiǎn)制度還存在著保險(xiǎn)制度模式的選擇有待調(diào)整、承保機(jī)構(gòu)的設(shè)置有待完善、投保人范圍的界定不科學(xué)、承保險(xiǎn)別的設(shè)置不合理、對代位求償權(quán)的行使無明確規(guī)定等諸多問題。建立完善的海外投資保險(xiǎn)制度勢在必行。（一）必要性1．建立海外投資保險(xiǎn)制度是我國不斷擴(kuò)大的海外投資規(guī)模的必然要求。改革開放以來，隨著對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的發(fā)展，我國的海外投資有擴(kuò)大之勢，我國已成為發(fā)展中國家最大的投資國之一。但我國海外投資的質(zhì)量卻不容樂觀，投資主體在進(jìn)行海外投資過程中面臨了許多投資風(fēng)險(xiǎn)，主要表現(xiàn)為：（1）東道國常常制定一系列的法規(guī)條例或政策措施來控制、限制外來企業(yè)的行為，以個(gè)人身份從事經(jīng)營的企業(yè)面對東道國有關(guān)稅收、市場等政策變動(dòng)所帶來的風(fēng)險(xiǎn)缺乏抵御能力；（2）投資的區(qū)域結(jié)構(gòu)不合理，約80%的投資分布在發(fā)展中國家。發(fā)展中國家有資源豐富、市場廣闊、措施優(yōu)惠等有利條件，但相對來說政局不夠穩(wěn)定、政策也較為多變，與之相隨的政治風(fēng)險(xiǎn)也使我國海外投資的安全性大打折扣；（3）我國企業(yè)對外幣種結(jié)構(gòu)中，絕大部分是美元，而隨著美國經(jīng)濟(jì)實(shí)力的下降和英鎊、歐元、日元地位的提高，美元匯率風(fēng)險(xiǎn)日益加大；（4）同我國簽訂雙邊協(xié)議的國家較少，且多為發(fā)達(dá)國家，相對投資風(fēng)險(xiǎn)較大的發(fā)展中國家與我國簽訂雙邊協(xié)議較少。2．建立海外投資保險(xiǎn)制度也是完善我國相對滯后的海外投資保險(xiǎn)制度相關(guān)法律法規(guī)的需要。從國內(nèi)法角度來看，目前我國尚未有調(diào)整海外投資保險(xiǎn)關(guān)系的法律法規(guī)。國務(wù)院1985年頒布的《保險(xiǎn)企業(yè)管理暫行規(guī)定》雖然授權(quán)中國人民保險(xiǎn)公司經(jīng)營有關(guān)國有企業(yè)、外資企業(yè)、中外合資企業(yè)的各種保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，中國人民保險(xiǎn)公司也據(jù)此頒布了《外國投資保險(xiǎn)（政治風(fēng)險(xiǎn)）條例》，對外商在華投資的政治風(fēng)險(xiǎn)提供了法律上和經(jīng)濟(jì)上的保障，但對中國法人和自然人在海外投資的同類風(fēng)險(xiǎn)則缺乏明確的規(guī)定。此外，我國已于1988年加入了《多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約》，是該公約的創(chuàng)始會(huì)員國，并且認(rèn)股達(dá)，在第二類會(huì)員國中居第一位，在所有會(huì)員國中居第五位，但我國卻缺乏相應(yīng)的國內(nèi)法規(guī)與之配套，從而造成我國只承擔(dān)條約義務(wù)，卻無法享受條約賦予我國海外投資者權(quán)利的局面。（二）可行性1．國外的海外投資保險(xiǎn)制度建立及其實(shí)踐為我國建立這一制度提供了寶貴的經(jīng)驗(yàn)。由前文可知，國外的海外投資保險(xiǎn)制度從產(chǎn)生到現(xiàn)在已經(jīng)經(jīng)歷了幾十年，已逐步走向成熟，這就為我國海外投資保險(xiǎn)制度的建立提供了現(xiàn)成的模式，也為海外投資保險(xiǎn)制度的具體實(shí)施提供了寶貴的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)。2．我國加入WTO為海外投資保險(xiǎn)制度的實(shí)施提供更有利的國際條件。在我國加入WTO后，中國經(jīng)濟(jì)的各個(gè)領(lǐng)域都會(huì)進(jìn)一步與國際接軌，海外投資保險(xiǎn)制度的建立，將在更加協(xié)調(diào)的國際環(huán)境中實(shí)施，必然會(huì)發(fā)揮出更大的作用。3．我國法律法規(guī)日益完善，為海外投資保險(xiǎn)制度的建立和實(shí)施提供了良好的內(nèi)部條件。隨著法制建設(shè)的逐步走上規(guī)范化的軌道，各個(gè)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的立法也紛紛出臺(tái)，規(guī)范了市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的大環(huán)境。在規(guī)范化的環(huán)境中建立和實(shí)施海外投資保險(xiǎn)制度，必定會(huì)起到事半功倍的作用。4．我國的保險(xiǎn)經(jīng)營機(jī)制逐步完善，為海外投資保險(xiǎn)的進(jìn)入準(zhǔn)備了條件?！吨腥A人民共和國保險(xiǎn)法》的頒布，使我國的保險(xiǎn)事業(yè)進(jìn)入了一個(gè)依法經(jīng)營、依法發(fā)展的新的軌道。保險(xiǎn)制度的逐步完善，保險(xiǎn)市場的功能也日漸增強(qiáng)，為海外投資進(jìn)入這一新的險(xiǎn)種準(zhǔn)備了條件。三、完善我國海外投資保險(xiǎn)制度的構(gòu)想 鑒世界主要國家的制度和經(jīng)驗(yàn)，我們認(rèn)為構(gòu)建我國海外投資保險(xiǎn)制度應(yīng)特別關(guān)注以下方面： （一）調(diào)整保險(xiǎn)制度的模式 ——改變現(xiàn)有單邊主義模式，采用以雙邊為主、單邊為輔的混合模式 通過對海外投資保險(xiǎn)制度模式中典型代表的美國模式、日本模式、德國模式的利弊分析，筆者認(rèn)為我國海外投資保險(xiǎn)制度的模式應(yīng)改變現(xiàn)有單邊主義模式，采用以雙邊為主、單邊為輔的混合模式?！病骋环矫妫覈圆扇‰p邊保證制度為宜。因?yàn)?（1）我國目前已經(jīng)具備采用雙邊投資保證制度的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)。我國目前己經(jīng)簽訂100多個(gè)投資保護(hù)協(xié)定，并且可以預(yù)期今后仍然會(huì)簽訂更多的這類協(xié)定，這是采用雙邊保證制的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)。且有利于我國引導(dǎo)投資者的投資方向。這顯然是單邊主義模式所不可及的。（2）海外投資保險(xiǎn)制度對政治風(fēng)險(xiǎn)予以擔(dān)保的法律功能就是防患于未然和補(bǔ)救于已然并舉。而這兩個(gè)功能一般是結(jié)合兩國間投資保證協(xié)定來完成的。以訂有雙邊投資保證協(xié)定為承保前提，更有利于實(shí)現(xiàn)防患于未然，防止和減少一國動(dòng)輒實(shí)施國有化、征收行為，從而減少國際投資的政治風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)國際投資發(fā)展。（3）采用雙邊投資保證制度還能保證代位求償權(quán)的行使更為順暢。在非商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)中，代位求償權(quán)問題是核心問題，只有解決好這一問題，才能保證投資保險(xiǎn)制度的有效運(yùn)轉(zhuǎn)。雙邊主義模式最大的優(yōu)點(diǎn)在于代位求償權(quán)由雙邊投資保護(hù)條約加以確認(rèn)，具有國際法效力的保證，能夠確保代位求償權(quán)的順利實(shí)現(xiàn)。另一方面，我國還應(yīng)以單邊保證制度為輔，不應(yīng)將雙邊保證協(xié)定作為唯一投資條件。盡管我國已經(jīng)擁有了許多雙邊投資協(xié)定，具備了以協(xié)定為前提實(shí)施保證的基礎(chǔ)?，F(xiàn)階段中國海外投資已進(jìn)入到平穩(wěn)發(fā)展階段，所以在國內(nèi)法上應(yīng)該留有一定的余地，以支持向這些沒有簽訂雙邊投資協(xié)定的國家索賠，擴(kuò)大投資保證的范圍。但應(yīng)注意的是，對尚未與我國訂有雙邊投資保護(hù)協(xié)定的國家投資的投保，應(yīng)該規(guī)定比較嚴(yán)格的限制條件，如未達(dá)到一定投資額的不予承保，或者收取高額保險(xiǎn)費(fèi)，或者是提高不保部分的比例等。 （二）承保機(jī)構(gòu)的設(shè)置 ——我國宜采用海外投資保險(xiǎn)審批機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù)經(jīng)營機(jī)構(gòu)分設(shè)制度 我國在考慮承保機(jī)構(gòu)設(shè)置時(shí)，應(yīng)綜合考慮有關(guān)海外投資的各類保護(hù)與鼓勵(lì)措施的有機(jī)聯(lián)系以便實(shí)現(xiàn)相互協(xié)調(diào)的高效益操作。 1、設(shè)立統(tǒng)一的“承保審批委員會(huì)”作為海外投資保險(xiǎn)審批機(jī)構(gòu) 我國海外投資保險(xiǎn)制度宜設(shè)立一個(gè)直屬于國務(wù)院的統(tǒng)一的專門性機(jī)構(gòu)來負(fù)責(zé)海外投資保險(xiǎn)的審批（簡稱“承保審批委員會(huì)”）。“承保委審批員會(huì)”的組成應(yīng)包括商務(wù)部、財(cái)政部、外交部、國家發(fā)展與改革委員會(huì)、國家外匯管理局的代表。商務(wù)部主要負(fù)責(zé)對海外投資者所面臨的風(fēng)險(xiǎn)及其程度、海外投資者擔(dān)保申請的合格條件予以評(píng)估和審查。財(cái)政部則以國家財(cái)政保證保險(xiǎn)事故發(fā)生后對投資者的先行支付。外交部負(fù)責(zé)對東道國發(fā)生政治風(fēng)險(xiǎn)的可能性進(jìn)行評(píng)估，并在政治風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生時(shí)采取有利的外交措施以避免或減少投資損失。國家發(fā)展和改革委員會(huì)則從宏觀上引導(dǎo)對外投資投向、行業(yè)和規(guī)模。外匯管理局從保證我國國際收支平衡的角度，決定適當(dāng)?shù)膶ν馔顿Y規(guī)模，以及幣種。 2、出口信用保險(xiǎn)公司作為海外投資保險(xiǎn)業(yè)務(wù)經(jīng)營機(jī)構(gòu) 根據(jù)海外投資保險(xiǎn)的性質(zhì)和擬采用混合模式，我國承保機(jī)構(gòu)應(yīng)具備以下特點(diǎn)：（1）應(yīng)該是公法人。由政府作為投資保險(xiǎn)事業(yè)的后盾，發(fā)揮政府指導(dǎo)作用，體現(xiàn)政府的對外投資政策。（2）應(yīng)是商業(yè)機(jī)構(gòu)。保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)為公法人并不排除其商業(yè)性質(zhì)，這是美國投資保險(xiǎn)體制的法律實(shí)踐所證明了的，以便于在雙邊保證制度下順利實(shí)現(xiàn)代位求償。 （三）合格投資者的界定 ——應(yīng)確認(rèn)自然人、三資企業(yè)及民營企業(yè)等主體為我國海外投資保險(xiǎn)制度的合格投資者 關(guān)于我國合格投資者范圍的確定，主要爭議在于自然人、三資企業(yè)、民營企業(yè)以及我國自然人、法人或非法人享有控股或持股權(quán)的外國法人或非法人企業(yè)能否成為我國海外投資保險(xiǎn)制度的合格投資者。筆者主張： 1、自然人應(yīng)為我國海外投資保險(xiǎn)制度的合格投資者 我國現(xiàn)行立法中不承認(rèn)國內(nèi)自然人以“個(gè)人”身份從事國際直接投資活動(dòng)，這與發(fā)展了的形勢是有矛盾：（1）我國法律允許外國自然人在我國投資，卻不允許本國自然人走出去，形成了事實(shí)上不合理的“超國民待遇”，不利于全方位增強(qiáng)我國國民在國際市場上主動(dòng)參與競爭的能力。（2）我國自然人投資形成的個(gè)體經(jīng)濟(jì)與其它經(jīng)濟(jì)成份皆為市場經(jīng)濟(jì)的主體，它們在市場競爭中當(dāng)然應(yīng)享有同等的平等權(quán)利，不允許自然人作為海外投資的主體在理論上難以自圓其說。（3）我國簽訂的雙邊投資協(xié)定大部分都具有前瞻性地賦予我國自然人以海外投資主體資格，各國立法實(shí)踐亦為如此，允許我國自然人到海外投資是與我國訂立的國際協(xié)定及其它各國立法慣例接軌的必然趨勢。因此筆者主張我國海外投資保險(xiǎn)的合格投資者理應(yīng)包括自然人應(yīng)當(dāng)包括大陸、香港、臺(tái)灣、澳門自然人。 2、“三資”企業(yè)應(yīng)為我國海外投資保險(xiǎn)制度的合格投資者 根據(jù)我國現(xiàn)行外資立法的規(guī)定，“三資”企業(yè)都是依據(jù)我國法律在我國境內(nèi)設(shè)立的，其注冊登記地和主要營業(yè)所在地也都在我國境內(nèi)。依據(jù)國籍確定原則及屬地管轄原則，其皆為具有我國國籍的企業(yè)，所以應(yīng)受我國法律的保護(hù)與管轄。在實(shí)踐中，“三資”企業(yè)在海外設(shè)立分支機(jī)構(gòu)己成為我國海外投資的形式之一。因此，三資企業(yè)應(yīng)成為我國海外投資保險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人之一。 3、民營企業(yè)應(yīng)納入我國海外投資保證制度的合格投資者 從經(jīng)濟(jì)現(xiàn)狀和未來經(jīng)濟(jì)發(fā)展趨勢看，我國國有企業(yè)仍將是海外投資的主力軍，但是，一些民營企業(yè)由于其經(jīng)營機(jī)制的合理性與靈活性，正以嶄新的面貌進(jìn)軍國際市場，民營企業(yè)已成為海外直接投資的新增主力軍?！病碁樵鰪?qiáng)我國海外投資的后勁，必須對有實(shí)力、產(chǎn)品有競爭力的各種所有制企業(yè)全面放開，也把其納入海外投資保險(xiǎn)制度合格投資者的行列。 4、控股或持股的外國法人或非法人應(yīng)逐步納入合格投保者的范圍 鑒于我國海外投資保險(xiǎn)制度目前采用單邊主義模式，不宜過快將由我國自然人、法人或非法人所控股或持股的外國企業(yè)毫無限制地納入合格投保者的范圍。首先，以資本控制份額確定投資者國籍并非國際社會(huì)的通行做法。對該類公司予以承保，一旦發(fā)生承保風(fēng)險(xiǎn)，即使其用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)，由于不符合“國籍連續(xù)”原則，我國也將無法行使外交保護(hù)權(quán)予以求償。其次，我國已簽訂的雙邊投資保護(hù)協(xié)定所規(guī)定的投資者也并未包括我國自然人、法人或非法人所控股或持股的外國企業(yè)，因此，雙邊投資協(xié)定也無法作為我國理賠后向投資東道國索賠的依據(jù)。最后，我國海外投資保險(xiǎn)制度剛起步，缺乏實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，不可能一下子承擔(dān)所有的投資業(yè)務(wù)。所以，實(shí)踐中，可采取逐步擴(kuò)大的策略，先對我方享有絕對控股權(quán)的外國法人及非法人企業(yè)承保，對我方一般控股或僅是持股的企業(yè)則應(yīng)有選擇的予以承保。 （四）承保范圍的設(shè)置 ——應(yīng)包括三種傳統(tǒng)政治風(fēng)險(xiǎn)，不宜承保政府違約險(xiǎn)、恐怖主義險(xiǎn)、營業(yè)中斷險(xiǎn) 對于海外投資保險(xiǎn)制度所承保的政治風(fēng)險(xiǎn)一般包括貨幣匯兌險(xiǎn)，征收或類似措施險(xiǎn)，戰(zhàn)爭與內(nèi)亂險(xiǎn)，我國應(yīng)當(dāng)采納，沒有爭議。而對于政府違約險(xiǎn)、與政治目的有直接關(guān)系的恐怖主義險(xiǎn)、營業(yè)中斷險(xiǎn)、遲延支付險(xiǎn)等類政治風(fēng)險(xiǎn)是否納入我國海外投資保險(xiǎn)法律制度的承保范圍卻爭論頗多。筆者主張：