關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件的通知

一些問題的答案

為統(tǒng)一裁判標準，指導(dǎo)正確審理川渝地區(qū)建設(shè)工程施工合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國民法典》、《最高人民法院關(guān)于適用法律的解釋》 《建設(shè)工程建設(shè)合同糾紛案件審理中的問題（一）》等法律規(guī)定，根據(jù)行政法規(guī)、司法解釋，結(jié)合川渝地區(qū)審判實踐，制定本解答。

1、如何判斷是否為需要招標的項目？

答：審查建設(shè)工程是否屬于必須招標的工程項目范圍，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《中華人民共和國招標投標法》、《招標投標法實施條例》的規(guī)定執(zhí)行。中華人民共和國國家發(fā)展和改革委員會《必須招標的工程項目規(guī)定》（2018年第16號）、《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目必須招標范圍的規(guī)定》 （發(fā)展改革法條例[2018]843號）等相關(guān)規(guī)定已確定。

如果該項目在簽訂合同時屬于需要招標的項目，但在提起訴訟之前屬于需要招標的項目，則可以認定該建設(shè)項目為需要招標的項目。

2、裝修合同的承包商沒有相應(yīng)的施工資質(zhì)會影響合同的效力嗎？

答：裝修改造工程可分為工業(yè)裝修改造工程和家居裝修改造工程。 工業(yè)裝飾裝修工程承包商應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的施工資質(zhì)。 沒有相應(yīng)施工資質(zhì)或者超過資質(zhì)等級簽訂的裝飾裝修合同無效。 家庭裝修工程承包商不具備相應(yīng)施工資質(zhì)的，不影響裝修合同的有效性，但裝修活動涉及建筑物主體、承重結(jié)構(gòu)變更或者法律、法規(guī)規(guī)定的除外。法規(guī)要求承包商應(yīng)具備相應(yīng)的施工資質(zhì)。

一般情況下，家庭居室裝修及裝修工程的裝修對象應(yīng)為住宅建筑。 商業(yè)用房、辦公樓等非住宅建筑的裝修不屬于家庭居室裝飾裝修工程。 家庭居室裝飾裝修工程的主體應(yīng)當(dāng)是住宅的業(yè)主或者使用人。 建設(shè)單位為銷售成品房而進行的批量住宅裝修，一般不屬于家庭居室裝修裝修工程。

3、農(nóng)民自建房屋施工合同的承包商不具備相應(yīng)的施工資質(zhì)，是否會影響合同的效力？

答：農(nóng)民自建的二層及以下住宅，屬于《中華人民共和國建筑法》第八十三條規(guī)定的“農(nóng)民自建低層住宅”。 承包商不具備相應(yīng)施工資質(zhì)的，不影響施工合同的有效性。

農(nóng)民自建三層以上（含三層）住宅或者非住宅建筑的，承包商應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的施工資質(zhì)。 未取得相應(yīng)施工資質(zhì)或者超過資質(zhì)等級簽訂的施工合同無效。

4、如果承包商要求承包開發(fā)商支付工程價款，而承包開發(fā)商聲稱建設(shè)工程質(zhì)量不符合合同或法律要求，該怎么辦？

答：承包人要求承包發(fā)包人支付工程價款，承包發(fā)包人以建設(shè)工程質(zhì)量不符合合同規(guī)定或者法律規(guī)定為由主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況分別處理：

建設(shè)工程竣工驗收后，承包人以建設(shè)工程質(zhì)量不符合合同約定或者法律規(guī)定等為由主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其按照《中華人民共和國建設(shè)工程法》的規(guī)定處理。建設(shè)工程質(zhì)量缺陷責(zé)任和保修責(zé)任。

建設(shè)工程雖未竣工驗收，但已被承包人擅自使用，承包人以建設(shè)工程質(zhì)量不符合合同規(guī)定為由拒絕支付工程價款或者主張質(zhì)量缺陷責(zé)任的或法律要求的，人民法院不予支持，但承包人有證據(jù)證明基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)工程存在重大質(zhì)量問題的除外。

建設(shè)工程已竣工但尚未竣工驗收且開發(fā)商未擅自使用，承包人要求開發(fā)商支付工程價款的，按照開發(fā)商抗辯的具體內(nèi)容另行辦理：

（一）承包人以建設(shè)工程質(zhì)量不符合合同或者法律要求為由拒絕支付工程價款，且承包人提供證據(jù)證明工程未竣工驗收的；承包人有過錯，或者申請司法鑒定確認建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，人民法院應(yīng)予支持；

（二）發(fā)包人依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第十二條的規(guī)定主張減少支付工程價款的發(fā)包人可以提供證據(jù)證明應(yīng)當(dāng)降低工程價款或者合理修復(fù)費用較高的，人民法院可以從工程價款中扣除；

（三）承包人依據(jù)《最高人民法院關(guān)于建筑工程適用法律問題的解釋》第十六條的規(guī)定，主張承包人承擔(dān)違約金或者賠償修理、返工、重建等合理費用的；建設(shè)工程合同糾紛案件審理（一）》有損失的，人民法院可以通知承包人提起反訴。

5、當(dāng)事人要求以審計單位的審計意見作為確定工程造價的依據(jù)如何處理？

答：建設(shè)工程施工合同沒有規(guī)定工程造價應(yīng)當(dāng)以審計單位的審計意見或者財務(wù)評估機構(gòu)作出的評估結(jié)論為依據(jù)。 當(dāng)事人要求以審計單位的審計意見或者財務(wù)評估機構(gòu)的評估結(jié)論作為確定工程造價的依據(jù)。 ，人民法院不予支持。

建設(shè)工程施工合同約定工程造價應(yīng)當(dāng)發(fā)表審計意見，審計單位未出具審計意見的，人民法院應(yīng)當(dāng)審查審計單位未出具審計意見的理由，并分別處理。分別情況：

（一）因承包商原因無法及時進行審核的，如承包商未按約定提交審核所需的竣工結(jié)算資料，承包商要求通過申請確定工程造價的；經(jīng)司法鑒定，人民法院不予支持。 支持;

（2）由于承包商的原因，發(fā)包人未能及時進行審核，例如發(fā)包人未及時提交審核或在收到承包商提交的竣工結(jié)算信息后未提交完整的審核信息。承包商，可以認為雇主不當(dāng)阻止審計。 符合條件，承包人請求申請司法鑒定確定工程造價的，人民法院予以支持；

（三）因?qū)徲媶挝辉蛭茨芗皶r出具審計意見的，人民法院可以責(zé)令審計單位在合理期限內(nèi)出具審計意見。 審計單位未在合理期限內(nèi)出具審計意見且未作出合理解釋的，承包人申請司法鑒定確定工程造價的請求，人民法院應(yīng)予支持。

6、無效的建設(shè)工程施工合同約定的管理費如何處理？

答：分包商、非法分包商、出借資質(zhì)的建筑施工企業(yè)已經(jīng)收取管理費，實際施工人以建設(shè)工程施工合同無效為由請求退還的，人民法院不予支持。

分包人、違法分包人或者未實際參與施工、組織、管理、協(xié)調(diào)的建筑施工企業(yè)依據(jù)無效的建設(shè)工程施工合同要求實際施工人繳納管理費的，人民法院不予支持。

實際施工人員要求分包商、非法分包商、有資質(zhì)的施工單位支付的工程款中包含管理費的，管理費部分不予支持。

7、施工合同約定工程造價以第三方咨詢意見為準。 一方單方面委托第三方出具的咨詢意見能否作為確定工程造價的依據(jù)？

答：建設(shè)工程施工合同規(guī)定工程造價以第三方咨詢意見為準，但未約定具體單位。 雙方共同委托第三方對和解信息進行審核并明確表示受咨詢意見約束的，可以以咨詢意見為準。 確定項目成本。

一方單方委托第三方審核預(yù)結(jié)算報表等結(jié)算文件所出具的咨詢意見原則上不能作為確定工程造價的依據(jù)，除非雙方均明確表示接受咨詢意見通過委托合同或者其他方式。

8、如何認定內(nèi)部承包關(guān)系及其有效性？

答：建筑施工企業(yè)將自己承包的工程的經(jīng)營管理工作交給其職工或者與其建立勞動關(guān)系的下屬分支機構(gòu)，并使用建筑施工企業(yè)特定的生產(chǎn)材料完成工程的施工。 有關(guān)經(jīng)營管理權(quán)、利潤分配、風(fēng)險承擔(dān)等事項達成一致的，視為內(nèi)部合同。 當(dāng)事人依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用問題的解釋（一）》第一條第一款、第二款的規(guī)定主張合同無效的，人民法院不予支持。支持它。

審判實踐中，是否屬于內(nèi)部合同，可以根據(jù)以下情況綜合判斷：

（一）內(nèi)部承包商是建筑施工企業(yè)的分支機構(gòu)，與建筑施工企業(yè)是否存在管理、被管理的隸屬關(guān)系；

（二）內(nèi)包商為個人，如企業(yè)職工、注冊項目經(jīng)理等的，內(nèi)包商與施工企業(yè)是否存在勞動關(guān)系；

（三）內(nèi)部承包商是否在施工企業(yè)的管理和監(jiān)督下進行工程施工，使用施工企業(yè)的施工資質(zhì)、商標、公司名稱是否屬于正式行為；

（四）施工現(xiàn)場項目經(jīng)理或者其他現(xiàn)場管理人員是否接受施工企業(yè)的任免、調(diào)動和聘用；

（五）承包商組織工程施工所需的資金、技術(shù)、設(shè)備和人力是否得到施工企業(yè)的支持；

（六）承包商與施工企業(yè)是否共享利潤、共享風(fēng)險。

9、施工合同糾紛中實際施工人的范圍如何確定？

答：實際施工單位是指依照法律規(guī)定視為無效的建設(shè)合同中實際完成工程建設(shè)的單位。 實際建設(shè)單位的身份根據(jù)最終實際投入的資金、材料、項目建設(shè)的組織等因素確定。 僅從事建筑業(yè)勞務(wù)的農(nóng)民工和勞務(wù)隊伍，不屬于實際建筑工人范疇。 應(yīng)當(dāng)按照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第四十三條的規(guī)定，向最高人民法院報告。分包商或者非法分包商主張權(quán)利的，人民法院不予支持。

10、實際施工人員起訴分包商、違法分包商、承包開發(fā)商主張權(quán)利，且分包商、違法分包商、承包開發(fā)商被視為共同被告時，如何處理？

答：實際施工人向合同相對人分包人或者非法分包人主張合同權(quán)利，同時請求承包人承擔(dān)未付工程款范圍內(nèi)的責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。 。 但多層分包、多重分包關(guān)系中的實際施工人依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四十三條的規(guī)定，向承包商主張權(quán)利。 (I)" ，不支持。

11、中標通知書發(fā)出后，一方無正當(dāng)理由拒絕簽訂合同的怎么辦？

答：中標通知書發(fā)出后，中標人拒絕簽訂合同并主張返還投標保證金的，人民法院不予支持。 招標人無正當(dāng)理由拒絕簽訂合同的，構(gòu)成違約。 對招標人的違約責(zé)任沒有約定，中標人要求招標人返還投標保證金并按投標保證金金額賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持。

中標通知書發(fā)出后，一方無正當(dāng)理由不與另一方簽訂合同，或者在簽訂合同時提出偏離招標文件實質(zhì)內(nèi)容的附加條件的，視為拒絕簽訂合同。

12、非強制招標項目，已進行招標程序，但在招標開始前，雙方已進行實質(zhì)性談判并簽訂合同。 如何判斷合同的效力？

答：在非強制招標工程中，當(dāng)事人選擇通過招標程序簽訂建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)當(dāng)受到《中華人民共和國招標投標法》的約束和調(diào)整。 中標前的實質(zhì)性談判和合同簽署被視為“預(yù)先確定”。 “實質(zhì)性談判”的實質(zhì)性談判行為違反了《中華人民共和國招標投標法》第四十三條的強制性規(guī)定，應(yīng)屬無效。

13、建設(shè)工程合同約定工程價款按固定價格結(jié)算。 如果因設(shè)計變更導(dǎo)致工程數(shù)量或質(zhì)量標準發(fā)生變化，當(dāng)事人應(yīng)如何請求調(diào)整工程價格？ 怎么處理呢？

答：雙方同意在合同規(guī)定的風(fēng)險范圍和風(fēng)險費用范圍內(nèi)，按照合同規(guī)定，以固定價格結(jié)算工程價款。 一方當(dāng)事人請求對工程造價進行評估并根據(jù)評估結(jié)論達成和解的，人民法院不予支持。

因設(shè)計變更導(dǎo)致建設(shè)工程數(shù)量、質(zhì)量標準發(fā)生變化，當(dāng)事人要求調(diào)整工程造價的，合同約定工程造價調(diào)整計算方法的，從其規(guī)定； 沒有約定或者約定不明確的，雙方協(xié)商不能解決的，變更部分可以按照合同約定的標準解決。 不能按照合同規(guī)定結(jié)算的，可以按照工程所在地建設(shè)行政主管部門頒布的計價辦法或者計價標準結(jié)算； 建設(shè)中涉及新材料、新工藝等行政主管部門制定的計價辦法或者計價標準中未規(guī)定的項目的，可以根據(jù)市場情況進行結(jié)算。

14、建設(shè)工程施工合同約定工程價款按固定價格結(jié)算。 演出過程中，主要建筑材料價格變化較大。 當(dāng)事人提出調(diào)整工程價格的請求如何處理？

答：固定造價施工合同履行過程中，對工程造價影響較大的鋼材、水泥等主要建筑材料價格發(fā)生重大變化，超出正常市場風(fēng)險范圍，且合同約定的建材價格變動風(fēng)險調(diào)整的計算方法，按照調(diào)整協(xié)議計算價格； 沒有約定或者約定不明確，當(dāng)事人要求調(diào)整工程造價的，參照《中華人民共和國民法典》第五百三十三條的規(guī)定辦理。

因承包商過錯導(dǎo)致工期或建筑材料供應(yīng)延誤而導(dǎo)致建筑材料價格變動的風(fēng)險由承包商承擔(dān)。 承包人要求調(diào)整工程造價的，人民法院不予支持。

固定價格合同中規(guī)定承包商承擔(dān)無限風(fēng)險、全部風(fēng)險的條款，或者未明確風(fēng)險內(nèi)容和范圍的類似條款，對雙方均不具有約束力。

十五、約定按固定總價結(jié)算工程價款的建設(shè)合同，在工程竣工前終止。 合同如何結(jié)算？

答：建設(shè)工程施工合同規(guī)定工程價款按固定總價結(jié)算，在全部施工完畢前終止履行。 如果部分已竣工工程質(zhì)量合格，承包商要求承包商支付工程價款的，可以采用“價款比例法”，評估機構(gòu)根據(jù)工程所在地的建設(shè)工程定額及相關(guān)證明文件，然后將合同約定的固定總價乘以該比例，確定承包商應(yīng)支付的工程價（即：已竣工部分工程價=固定總價×

）。

16. 優(yōu)先收取建設(shè)工程價款的權(quán)利從什么時候開始？

答：建設(shè)工程施工合同的承包人行使建設(shè)工程價款優(yōu)先支付權(quán)的期間，自承包人應(yīng)當(dāng)支付建設(shè)工程價款之日起計算。 當(dāng)事人未約定付款時間或者約定不明確的，承包人應(yīng)當(dāng)按照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第二十七條的規(guī)定請求《建設(shè)工程管理辦法》對工程款支付時間的確定作出了規(guī)定，人民法院對此予以支持。

十七、建設(shè)工程價款債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，受讓人是否享有優(yōu)先受償權(quán)？

答：建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)屬于法定優(yōu)先權(quán)，行使主體應(yīng)限于與承包人形成建設(shè)工程合同關(guān)系的承包人。 建設(shè)工程價款債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，受讓人主張優(yōu)先受償建設(shè)工程價款。 人民法院不會支持。