摘自白浪濤教授刑法講義

1. 犯罪意圖

第十四條 明知自己的行為會(huì)產(chǎn)生社會(huì)危害效果，希望、放縱這種效果發(fā)生，構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

犯罪故意由兩個(gè)要素構(gòu)成：認(rèn)識(shí)要素+意志要素。

1. 理解內(nèi)容

首先，要明確需要認(rèn)定哪些要件，貫徹主客觀相統(tǒng)一的原則，主觀上要認(rèn)定客觀的行為人、行為、行為客體、危害結(jié)果、因果關(guān)系等。

1. 犯罪人：要求知道犯罪人本人，一般都是這樣的。此外，如果是真實(shí)身份犯罪，犯罪人還必須知道罪犯的身份。

2.行為：這需要對(duì)行為本身有所了解，行為是普遍存在的，包括對(duì)行為的自然屬性的了解。

3.行為對(duì)象：需要對(duì)行為對(duì)象有認(rèn)識(shí)，但是這種認(rèn)識(shí)不需要非常具體和準(zhǔn)確。

4. 危害后果：需要意識(shí)到危害后果。例如，殺人意圖需要意識(shí)到可能造成他人死亡。但是，有些危害后果不需要意識(shí)到：

（1）丟失槍支不報(bào)告，需要發(fā)生嚴(yán)重后果，但不要求行為人知道將會(huì)發(fā)生嚴(yán)重后果。

（2）濫用職權(quán)罪，要求造成重大損失，但是并不要求行為人事先知道將會(huì)造成重大損失。

（3）犯罪的加重結(jié)果不需要明知。例如故意傷害致人死亡的案件，不需要知道死亡的結(jié)果，如果明知，則直接定為故意殺人罪。

注意：理解行為和頻率的問(wèn)題。

（1）無(wú)需知道行為的次數(shù)。例如，多次盜竊構(gòu)成多次盜竊。

（2）沒有對(duì)違法所得數(shù)額的認(rèn)識(shí)要求。例如，轉(zhuǎn)移高利貸罪，要求違法所得數(shù)額較大，但不要求主觀上認(rèn)識(shí)。

（3）財(cái)物侵占罪中，必須明知所盜財(cái)物數(shù)額較大，才構(gòu)成犯罪，例如一般盜竊罪，要求盜竊財(cái)物數(shù)額較大，且犯罪人必須知曉數(shù)額較大。例如：一個(gè)農(nóng)民以為他偷的是一袋普通的葡萄，但實(shí)際上這袋葡萄價(jià)值不菲，如果他沒有意識(shí)到這一點(diǎn)，就不構(gòu)成盜竊。

5.因果關(guān)系：結(jié)果必須是危害行為的結(jié)果，才在刑法上稱為危害結(jié)果。因此，知曉危害結(jié)果的條件是必須知曉危害結(jié)果的因果關(guān)系。但并不要求清楚了解因果關(guān)系的具體發(fā)展。

2. 意圖的類型

1.直接故意和間接故意

（1）直接故意：知道（必然或可能）+希望

（2）間接故意：知道（可能）+放過(guò)

2. 確定意圖和不確定意圖

根據(jù)知曉內(nèi)容的確定程度來(lái)劃分，確定性故意是指明知該結(jié)果一定會(huì)發(fā)生，不確定性故意是指明知該結(jié)果可能發(fā)生。不確定性故意包括：

（1）明示故意：明知有結(jié)果發(fā)生，但允許其發(fā)生。相當(dāng)于間接故意。

（2）廣義故意：知道一定發(fā)生危害結(jié)果，但不能確定危害結(jié)果的受益者范圍，也不能確定危害結(jié)果的大小。例如：在公共場(chǎng)所放置毒藥，但不能確定哪些人會(huì)被毒死。

如果行為人實(shí)施了數(shù)種危害結(jié)果，但其中只有一種故意，則以假想共同犯論處，以犯罪情節(jié)較重的處罰。

（3）故意選擇兩種結(jié)果中的一種。明知兩種結(jié)果中一定會(huì)出現(xiàn)一種，但不確定會(huì)是哪一種。與（2）的區(qū)別在于，明知客體范圍是確定的，但明知危害結(jié)果只有一個(gè)。由于只有一個(gè)行為，因此作為假想競(jìng)爭(zhēng)處理。

3. 無(wú)條件意圖和有條件意圖

條件故意，是指行為人在某些特定條件下，決定實(shí)施犯罪。

（三）意圖的認(rèn)定

1.嚴(yán)格區(qū)分刑法上的故意和生活中的故意，比如A晚上偷東西，打開打火機(jī)點(diǎn)燃倉(cāng)庫(kù)，這不是縱火，而是誤擊。

2.嚴(yán)格區(qū)分犯罪故意與行政故意。例如，甲闖紅燈撞死人，不是故意殺人，而是過(guò)失殺人。因?yàn)檫`反法規(guī)、規(guī)章的故意并不代表行為人知道危害結(jié)果的發(fā)生，也不代表行為人希望、放任危害結(jié)果發(fā)生。

（四）犯罪目的

有些故意犯罪具有特定的犯罪目的，稱為目的犯罪。

1、從是否成為角度，目的包括：

（1）作為構(gòu)成要件的成文要件，是刑法明文規(guī)定的目的。例如，集資詐騙罪中的非法占有的目的。

（2）目的作為構(gòu)成要件中不成文的要件。例如，詐騙罪沒有規(guī)定目的，但要求以非法占有為目的。

2、從主客觀因素是否一致來(lái)看，目的包括：

（1）有主觀目的而有相應(yīng)客觀行為的，稱為直接目的犯罪。例如詐騙罪，行為人只要實(shí)施詐騙罪的“四個(gè)步驟”，就能夠達(dá)到非法占有的目的。

（2）主觀目的沒有對(duì)應(yīng)的客觀行為，又稱間接目的犯。例如走私違禁物品罪，要求有營(yíng)利目的，但只要實(shí)施了走私行為，并不要求實(shí)施營(yíng)利行為。間接目的是否達(dá)到，并不影響該罪的成立。

2. 刑事疏忽

第十五條 行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能產(chǎn)生社會(huì)危害結(jié)果，但因疏忽大意沒有預(yù)見到，或者已經(jīng)預(yù)見而認(rèn)為可以避免，導(dǎo)致發(fā)生這種結(jié)果的，是過(guò)失犯罪。法律有規(guī)定的，才負(fù)刑事責(zé)任。

注意故意犯罪與過(guò)失犯罪的區(qū)別：

（1）成立條件：前者一般不要求發(fā)生實(shí)際損害，后者則要求發(fā)生實(shí)際損害。

（2）主觀罪責(zé)程度：前者情節(jié)較重，處罰也較重；后者情節(jié)較輕，處罰也較輕。

（3）不完全形式：前者存在（包括間接故意）；后者不存在，只存在是否成立的問(wèn)題。

（4）共同犯罪：前者存在，后者尚無(wú)定論。

（5）處罰：對(duì)故意犯罪，處罰為原則，對(duì)過(guò)失犯罪，處罰為例外。

1. 疏忽

1.概念：行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能產(chǎn)生損害結(jié)果，但是由于疏忽大意，未能預(yù)見到這種損害結(jié)果。

2、結(jié)構(gòu)：應(yīng)預(yù)見→疏忽→未預(yù)見→損害結(jié)果發(fā)生。應(yīng)預(yù)見是前提，疏忽是原因，未預(yù)見是事實(shí)。

注意：可預(yù)見的結(jié)果并非是所有可能發(fā)生的危害結(jié)果，而只是過(guò)失罪成立所要求的具體危害結(jié)果。例如，過(guò)失殺人罪的可預(yù)見結(jié)果是導(dǎo)致他人死亡的結(jié)果，而不是導(dǎo)致他人重傷的結(jié)果。

3. 預(yù)見結(jié)果的義務(wù)和預(yù)見的可能性

判斷是否有預(yù)見結(jié)果義務(wù)的主要標(biāo)準(zhǔn)是判斷是否有預(yù)見結(jié)果的可能性。判斷是否有預(yù)見結(jié)果可能性的標(biāo)準(zhǔn)有：第一，行為人的主觀認(rèn)識(shí)能力與預(yù)見能力；第二，客觀認(rèn)識(shí)條件與環(huán)境。

2. 過(guò)度自信的錯(cuò)誤

1.概念：一個(gè)人預(yù)見到自己的行為可能會(huì)產(chǎn)生有害后果，但過(guò)于自信地認(rèn)為這種行為可以避免，從而導(dǎo)致了有害后果。

2.結(jié)構(gòu)：已經(jīng)遭遇→認(rèn)為可以避免→危害后果發(fā)生。

3.避免后果的義務(wù)和避免的可能性

判斷是否有避免后果的義務(wù)，主要的標(biāo)準(zhǔn)是判斷是否有避免后果的可能性。判斷是否有避免后果的可能性的標(biāo)準(zhǔn)是：第一，行為人是否有避免后果的能力；第二，是否有避免后果的客觀條件和情況。

（三）過(guò)失的認(rèn)定

1. 信任原則

當(dāng)加害人合理地相信受害人會(huì)采取適當(dāng)行動(dòng)時(shí)，如果受害人采取不適當(dāng)行動(dòng)，導(dǎo)致侵權(quán)，則加害人不承擔(dān)責(zé)任。例如，如果A正常駕駛，有人突然橫穿馬路，A未能及時(shí)剎車，將對(duì)方撞死，則不應(yīng)承擔(dān)過(guò)失責(zé)任。

注意：肇事者不能相信年幼的孩子、醉酒者或殘疾人會(huì)遵守規(guī)則并采取適當(dāng)行動(dòng)。當(dāng)其他人表現(xiàn)出不當(dāng)行為的具體跡象時(shí)，不應(yīng)相信他們會(huì)采取適當(dāng)行動(dòng)。

2. 監(jiān)管疏忽

（1）監(jiān)管人未履行或者不正確履行監(jiān)管職責(zé)，導(dǎo)致被監(jiān)管人出現(xiàn)過(guò)失行為，造成危害后果。例如，醫(yī)生對(duì)護(hù)士負(fù)有監(jiān)管職責(zé)。專項(xiàng)規(guī)定中的許多失職犯罪，都涉及監(jiān)管過(guò)失。

（2）管理者沒有建立完善的安全管理制度，造成危害后果。這種過(guò)失也叫管理過(guò)失。例如，煤礦業(yè)主對(duì)瓦斯的管理。

3. 無(wú)罪事件

第十六條行為雖然客觀上造成了損害，但是如果不是由于故意或者過(guò)失，而是由于不能抗拒或者不能預(yù)見的原因造成的，不構(gòu)成犯罪。

1. 事故

1.概念：行為人不能預(yù)見或者沒有預(yù)見到損害結(jié)果的發(fā)生，導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果的發(fā)生。

2、結(jié)構(gòu)：不可預(yù)見→沒有預(yù)見→發(fā)生危害結(jié)果。不可預(yù)見是原因，沒有預(yù)見是事實(shí)。

3. 預(yù)測(cè)結(jié)果的可能性

意外事故之所以不構(gòu)成犯罪，是因?yàn)樾袨槿藳]有預(yù)見的可能性。判斷是否有預(yù)見可能性的標(biāo)準(zhǔn)是：第一，行為人的主觀認(rèn)識(shí)、預(yù)見能力；第二，客觀的認(rèn)識(shí)條件和環(huán)境。

（二）不可抗力

1.概念：行為人已經(jīng)預(yù)見到損害結(jié)果的發(fā)生，但無(wú)力抵抗，導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果的發(fā)生。

2、結(jié)構(gòu)：預(yù)見→不可抗拒→發(fā)生危害后果。預(yù)見是前提，不可抗拒是原因。

3.分類：一是行為人已經(jīng)預(yù)見危險(xiǎn)，但不能采取避險(xiǎn)措施；二是行為人雖然采取避險(xiǎn)措施，但仍不能避免危害結(jié)果的發(fā)生。

4. 避免結(jié)果的可能性

判斷是否有避免結(jié)果的可能性的標(biāo)準(zhǔn)是：第一，行為人是否有避免的能力；第二，是否有避免的客觀條件和情形。

注：可避免結(jié)果發(fā)生的時(shí)間點(diǎn)是疏忽行為，而不是危險(xiǎn)的關(guān)鍵時(shí)刻。

4. 區(qū)分各種罪責(zé)形式（最難的是間接故意和過(guò)度自信過(guò)失）

摘自白浪濤教授刑法講義

1. 直接故意與間接故意的區(qū)分

1、從認(rèn)識(shí)因素上講，直接故意是知道某事必然發(fā)生或者可能發(fā)生，間接故意是知道某事可能發(fā)生。如果知道某事必然發(fā)生，就是直接故意。

2.就意思要件而言，直接故意是指渴望某事發(fā)生，并積極、直接地追求該事發(fā)生；間接故意是允許某事發(fā)生，并且該結(jié)果的發(fā)生不違背行為人的意志。

3. 事實(shí)錯(cuò)誤時(shí)，行為人是故意，不是過(guò)失。不能因事實(shí)錯(cuò)誤而否定故意行為。

2. 區(qū)分間接故意和過(guò)度自信

1. 相同點(diǎn)：都預(yù)見到了可能產(chǎn)生的后果。

2. 區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：

（1）主觀上：行為人采取放任態(tài)度，是間接故意；過(guò)分自信過(guò)失，是行為人采取謹(jǐn)慎態(tài)度，導(dǎo)致結(jié)果違背行為人的意志而發(fā)生的。

（2）客觀上：間接故意，是指行為人沒有采取回避措施；過(guò)度自信過(guò)失，是指行為人通常會(huì)采取回避措施。

注：回避措施有時(shí)與危害措施相結(jié)合，行為人實(shí)施危害措施時(shí)，認(rèn)為自己會(huì)采取應(yīng)有的謹(jǐn)慎措施，以避免危害后果。

如果行為人既采取了危害措施，又采取了避讓措施，應(yīng)當(dāng)比較兩種措施的效果，如果危害措施的危害結(jié)果仍不明顯的，則構(gòu)成間接故意。

3. 粗心大意和過(guò)度自信的錯(cuò)誤

1. 區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)

（1）從主觀認(rèn)識(shí)上看，二者都是已經(jīng)預(yù)見到的。疏忽是指應(yīng)當(dāng)預(yù)見而沒有預(yù)見到損害結(jié)果發(fā)生的可能性。過(guò)度自信是指已經(jīng)預(yù)見到損害結(jié)果發(fā)生的可能性。

（2）客觀行為中是否采取了回避措施。疏忽是由于缺乏預(yù)見性，所以沒有采取回避措施；過(guò)度自信是由于有預(yù)見性，所以采取了回避措施。

2.容易混淆的點(diǎn)：把應(yīng)該預(yù)見的誤認(rèn)為已經(jīng)預(yù)見的。

3.判定方法：

（1）如何判斷某件事是否應(yīng)該預(yù)見？同上。

（2）如何判斷行為人是否預(yù)見到了危害結(jié)果發(fā)生的可能性？首先，看行為人是否對(duì)后果進(jìn)行了主觀判斷、思考和權(quán)衡，如果有，則說(shuō)明行為人已經(jīng)預(yù)見到了危害結(jié)果發(fā)生的可能性。其次，看行為人是否客觀地采取措施避免危害結(jié)果發(fā)生，如果有，則說(shuō)明行為人已經(jīng)預(yù)見到了危害結(jié)果發(fā)生的可能性。

4. 疏忽和意外疏忽

1. 相似之處：雙方都沒有預(yù)見到受傷的可能性。

2.區(qū)分點(diǎn)：過(guò)失過(guò)錯(cuò)是應(yīng)當(dāng)預(yù)見而未能預(yù)見的事情，而意外事件是無(wú)法預(yù)見的，無(wú)法預(yù)見。判斷的重點(diǎn)在于是否有預(yù)見結(jié)果的可能性，判斷標(biāo)準(zhǔn)與之前相同。

注意：不要將“不可預(yù)見”誤認(rèn)為“沒有可預(yù)見的可能性”。

5. 過(guò)度自信過(guò)失與不可抗力的區(qū)分

1.相同點(diǎn)：都預(yù)見到了可能發(fā)生的有害后果。

2、區(qū)分點(diǎn)：過(guò)度自信可以避免，但不可抗力不能避免結(jié)果。判斷的重點(diǎn)在于結(jié)果是否可以避免，判斷標(biāo)準(zhǔn)與之前相同。

5. 實(shí)施誤解

明知錯(cuò)誤分為法律錯(cuò)誤與事實(shí)錯(cuò)誤，由于法律錯(cuò)誤在德日理論中屬于違法性可能性的討論，因此在后文“違法性明知錯(cuò)誤”中討論。

事實(shí)誤解是指行為人的主觀認(rèn)識(shí)與客觀事實(shí)不一致，主要解決的問(wèn)題是，存在不一致的情況下，行為人是否還構(gòu)成故意犯罪？是既遂犯罪還是未遂犯罪？事實(shí)誤解比較復(fù)雜。

1. 預(yù)備知識(shí)

1.案情

討論的事實(shí)錯(cuò)誤案件，需要滿足以下幾個(gè)條件：

（1）客觀行為危害法益，并且造成其他危害結(jié)果?？陀^行為沒有造成法益危害的，不構(gòu)成犯罪；沒有造成其他危險(xiǎn)結(jié)果的，就是犯罪未遂。

（2）主觀故意。如果行為人沒有主觀故意，就要區(qū)分過(guò)失犯罪與意外犯罪。

2. 案例分類

事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤分為同一犯罪結(jié)構(gòu)內(nèi)部的錯(cuò)誤和不同犯罪結(jié)構(gòu)之間的錯(cuò)誤。

（1）同一犯罪構(gòu)成內(nèi)錯(cuò)誤也屬于特定錯(cuò)誤，即行為人所掌握的事實(shí)，雖然與實(shí)際發(fā)生的事實(shí)不一致，但并未超出同一犯罪構(gòu)成范圍，換言之，行為人只是在一定的犯罪構(gòu)成范圍內(nèi)犯了認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。

（2）不同犯罪要件之間的錯(cuò)誤，也是一種抽象錯(cuò)誤，是指行為人所掌握的事實(shí)與實(shí)際發(fā)生的事實(shí)不一致，分屬于不同的犯罪要件。換言之，這種錯(cuò)誤跨越了不同的犯罪要件。

注：區(qū)分二者的標(biāo)準(zhǔn)是法益客體是否相同，前者的法益客體屬于同一類，后者的法益客體屬于不同類。

（二）同一犯罪結(jié)構(gòu)中的錯(cuò)誤（具體錯(cuò)誤）

1.客體錯(cuò)誤：指行為人對(duì)被害人的身份特征存在誤解。（A將人打死，打錯(cuò)了人，殺人動(dòng)機(jī)卻沒有實(shí)現(xiàn)，也叫動(dòng)機(jī)錯(cuò)誤）

2.攻擊錯(cuò)誤（方法錯(cuò)誤）：是指行為人對(duì)于侵權(quán)對(duì)象并無(wú)誤解，但是由于客觀因素，導(dǎo)致了錯(cuò)誤的結(jié)果。

3.因果錯(cuò)誤：所要解決的問(wèn)題不是犯罪是否已經(jīng)發(fā)生（肯定已經(jīng)發(fā)生），而是犯罪是否已經(jīng)完成。

（1）故意因果關(guān)系錯(cuò)誤：行為人預(yù)期的因果過(guò)程模式與實(shí)際發(fā)生的因果過(guò)程模式不一致，認(rèn)定行為人構(gòu)成故意傷害罪。

注1：前提：行為人的行為和危害結(jié)果之間客觀存在因果關(guān)系。

注2：與擊中錯(cuò)誤不同，不同之處在于前者只有一個(gè)動(dòng)作對(duì)象，而后者有兩個(gè)動(dòng)作對(duì)象。

（2）先行故意（結(jié)果延遲發(fā)生）：指行為人誤認(rèn)為前一行為已經(jīng)造成了損害結(jié)果，而為了其他目的實(shí)施下一步行為，但事實(shí)上是下一步行為導(dǎo)致了預(yù)期結(jié)果的發(fā)生。由于事前有犯罪故意，可稱為先行故意。由于預(yù)期結(jié)果延遲發(fā)生，又稱為結(jié)果延遲發(fā)生。

（3）結(jié)果提前實(shí)現(xiàn)：指實(shí)際結(jié)果比行為者預(yù)期的出現(xiàn)得早。

雖然已經(jīng)發(fā)生了實(shí)際損害，但是否是已完成的結(jié)果，犯罪是否完成，取決于行為人是否已經(jīng)開始犯罪。只有行為人已經(jīng)開始犯罪，才進(jìn)入實(shí)施階段，犯罪才得以完成?！胺缸镩_始”是一個(gè)主客觀相結(jié)合的概念，由開始犯罪的客觀行為和開始犯罪的主觀故意兩部分組成。

客觀上，承擔(dān)行為是指對(duì)法益造成現(xiàn)實(shí)、迫切、直接的危害的行為。

主觀上，故意，是指行為人有故意。

3.不同犯罪主體之間的錯(cuò)誤（抽象錯(cuò)誤）

1.處理方法：涉及兩個(gè)犯罪要件，需要判斷每個(gè)犯罪要件是否成立，犯罪是否既遂。該錯(cuò)誤包括客體錯(cuò)誤和打擊錯(cuò)誤，處理方法相同。

其方法是進(jìn)行兩次三段論推理，即必須有兩個(gè)不同的罪名，找出后，以它們作為大前提，分別進(jìn)行三段論推理，如果兩個(gè)結(jié)論都有罪，就是假想競(jìng)合犯罪，以罪名較重者處罰。

2.考試視角：包容性評(píng)價(jià)思維。

刑法上關(guān)于兩罪關(guān)系有三種規(guī)定：

（1）A與-A，對(duì)立、排斥的關(guān)系。

（2）A與A+B。這是一個(gè)包容性求值關(guān)系。A+B可以包容性地求值為A。

（3）A+C與A+B。交叉重疊關(guān)系。

第二種情況，行為人存在認(rèn)知錯(cuò)誤，要注意運(yùn)用包容性評(píng)價(jià)思維，即行為人有犯A+B的意圖，可以包容性地評(píng)價(jià)為A的意圖。

4. 區(qū)分目標(biāo)誤差與攻擊誤差

客體錯(cuò)誤只是動(dòng)機(jī)錯(cuò)誤，造成實(shí)際損害；打擊錯(cuò)誤要求偏離另一客體，行為人沒有故意，最多是過(guò)失；間接故意是指行為人沒有認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，故意造成對(duì)客體和其他客體的危險(xiǎn)。

總結(jié)：

摘自白浪濤教授刑法講義

白浪濤刑法謀略P68-86