本文將發(fā)表在《人民正義》雜志上

2022年第34期

目錄

一、《意見》的背景和制定過程

二、起草《意見》的主要考慮因素

三、《意見》的主要內(nèi)容

日前，最高人民法院會同最高人民檢察院、教育部發(fā)布《關(guān)于實施職業(yè)禁止制度的意見》（法發(fā)〔2022〕32號，以下簡稱《意見》），將于2022年11月15日起施行?！兑庖姟返陌l(fā)布實施，對于準確貫徹適用《刑法》和《未成年人保護法》關(guān)于禁止就業(yè)、懲治侵害未成年人權(quán)益犯罪的教職員工、促進未成年人司法保護協(xié)同工作、 學校保護、社會保護，為未成年人健康成長提供安全、清凈的校園環(huán)境。為便于在司法實踐中正確理解和適用，現(xiàn)將《意見》的制定背景、主要考慮因素和起草的主要內(nèi)容介紹如下。

一、《意見》的背景和制定過程

習近平總書記強調(diào)，評價教師素質(zhì)的第一標準是教師道德風尚，要把害群之馬從教學隊伍中剔除，依法懲處，對違法行為要“零容忍”。黨的二十大報告也指出，要加強教師道德教學作風建設，保護兒童合法權(quán)益。

為防止違法者“重回原業(yè)”再次犯罪，2015年，刑法修正案第（9）條增設第37條之1，規(guī)定禁止從事就業(yè)的制度，即利用職業(yè)為犯罪提供便利，或者違反職業(yè)要求的具體義務的犯罪行為，判處刑事處罰， 人民法院可以根據(jù)犯罪情節(jié)和防止再犯的需要，作出3年以上5年禁止從事相關(guān)職業(yè)的判決。法律、行政法規(guī)有其他禁止或者限制性規(guī)定的，從其規(guī)定執(zhí)行。為加強對未成年人的保護，2020年修訂的《未成年人保護法》增加了第62條，規(guī)定了與未成年人密切接觸的終身禁止工作制度，明確了“在密切接觸未成年人的單位招聘工作人員時，應當向公安機關(guān)、人民檢察院查詢申請人是否有性侵記錄， 虐待、販運、暴力和其他違法行為和犯罪;發(fā)現(xiàn)有上述行為記錄的，不得錄用?！芭c未成年人有密切接觸的單位應當定期對工作人員是否有上述違法犯罪記錄進行年度調(diào)查。通過查詢等方式發(fā)現(xiàn)其工作人員有上述行為的，應當及時開除。”

《未成年人保護法》修訂后，對于如何協(xié)調(diào)《刑法》第37條之1和《未成年人保護法》第62條的關(guān)系，以及是否以及如何決定是否以及如何決定是否以及如何禁止人民法院對符合《未成年人保護法》第62條規(guī)定情況的人民法院作出判決，存在著不同的理解。未成年人保護。同時，由于教育行政部門無法及時掌握教職員工犯罪的判決結(jié)果，一些教師在犯罪后繼續(xù)從事教師工作，隱瞞犯罪情況。

最高人民法院會同最高人民檢察院、教育部，在有關(guān)部門的大力支持下，為貫徹落實習近平總書記的重要指示和指示，貫徹落實黨的二十大精神，起草了《意見》，確保法律準確貫徹執(zhí)行， 切實落實禁止就業(yè)制度，凈化校園環(huán)境，切實保護未成年人。

二、起草《意見》的主要考慮因素

《意見》堅持習近平新時代中國特色社會主義思想指導，深入貫徹習近平法治思想和習近平總書記關(guān)于開展兒童青少年工作的重要指示和指示精神，遵循從小切口入手解決急需解決的問題的思路， 針對學校、幼兒園等教育機構(gòu)、校外培訓機構(gòu)教職員工犯罪問題，依法實施犯罪人員禁制制度，切實為未成年人保護提供強有力的司法服務保障。具體而言，在起草過程中，強調(diào)了以下幾點：

一是突出未成年人的特殊優(yōu)先保護。《意見》根據(jù)未成年人最大利益原則明確規(guī)定，教職員工實施性侵犯、虐待、拐賣、暴力傷害等犯罪的，人民法院應當依照未成年人保護法第六十二條的規(guī)定，作出禁止其從事與未成年人密切接觸的工作的判決。 也就是說，他們不得終身從事與未成年人一起工作的工作。這樣的判決，既能使被告人清楚知道自己的禁止范圍，又能使用人單位更好地履行詢問就業(yè)的義務，還可以向全社會作出宣告，起到監(jiān)督和警示的作用，充分體現(xiàn)對未成年人的特殊、優(yōu)先保護。同時，為收緊未成年人保護法律網(wǎng)，《意見》還明確，學校、幼兒園等教育機構(gòu)、校外培訓機構(gòu)的主辦方和實際控制人參照本意見執(zhí)行。

二是突出和加強禁業(yè)制度的有效落實?！兑庖姟访鞔_，人民法院判決生效后，刑事教職員工所屬單位和主管部門可以依照《未成年人保護法》《教師法》等法律法規(guī)給予相應處分和處罰。符合教師資格吊銷或者吊銷情形的，教育行政部門應當及時領取教師資格證，從行政管理角度進一步保證職業(yè)禁制的有效實施。同時，《意見》還規(guī)定，需要采取專業(yè)禁止措施的，人民檢察院在提起公訴時應當提出相應建議;有專業(yè)禁止的，人民檢察院應當對實施情況進行監(jiān)督;有關(guān)單位未履行犯罪記錄查驗制度或者禁止執(zhí)業(yè)制度的，人民法院、人民檢察院應當向該單位提出建議。

三是突出工作的協(xié)調(diào)性和緊密聯(lián)系。《意見》規(guī)定，凡是教職員工犯罪案件，人民法院應當在判決生效后三十日內(nèi)，將判決書送達被告所在單位所在地的教育行政部門。同時，考慮到教育機構(gòu)主管部門和校外培訓機構(gòu)復雜多樣的現(xiàn)實，《意見》明確規(guī)定，教育行政部門應當將判決書移送非自己管理的教育機構(gòu)、校外培訓機構(gòu)有關(guān)主管部門。這樣，就更有利于判決文書的及時送達和職業(yè)禁止制度的及時落實。

三、《意見》的主要內(nèi)容

《解釋》共有10條，可歸納為以下五個方面：

（一）禁止教職員工從事犯罪行為的法律依據(jù)及其相互關(guān)系

在刑事司法領域，禁止執(zhí)業(yè)制度的基本法律依據(jù)是《刑法》第37條之1。根據(jù)本條第一款的規(guī)定，利用職業(yè)便利實施犯罪或者違反職業(yè)規(guī)定的具體義務的犯罪，人民法院可以根據(jù)犯罪情節(jié)和防止犯罪進一步犯罪的需要，在一定期限內(nèi)禁止其從事相關(guān)職業(yè)。同時，第三款規(guī)定，其他法律、行政法規(guī)有其他規(guī)定禁止、限制從事相關(guān)職業(yè)的，依照其規(guī)定。特別是在未成年人保護和教育領域，《未成年人保護法》第62條規(guī)定，實施性侵犯、虐待、販賣人口、暴力和其他違法犯罪行為的人不得從事與未成年人密切接觸的工作。《教師法》第十四條和《教師資格條例》第十八條規(guī)定，被剝奪政治權(quán)利或者因故意犯罪被判處有期徒刑以上的，不能取得教師資格;已經(jīng)取得教師資格的，將失去教師資格，不能重新取得教師資格。這些規(guī)定是禁止制度的特別規(guī)定。據(jù)此，《意見》第一條明確規(guī)定，《未成年人保護法》和《教師法》是刑法第三十七條之一第三款規(guī)定的法律，《教師資格條例》是本款規(guī)定的行政法規(guī)。

（二）禁止教職員工從事犯罪行為的刑事裁判規(guī)則

《意見》第二條明確了對犯罪的教職員工實施職業(yè)禁令的具體規(guī)定。

一是教職員工實施性侵、虐待、拐賣、暴力傷害等犯罪的，人民法院應當依照《未成年人保護法》第六十二條的規(guī)定，作出禁止其從事與未成年人有密切接觸的工作的判決。

在理解和應用時，有4點需要注意：

（一）本款所稱性侵犯、虐待、暴力犯罪，是指實施的犯罪行為，其范圍應包括刑法第二百三十六條規(guī)定的強奸罪、第二百三十六條之一規(guī)定的有照料義務的人的性侵犯罪、第二百三十七條規(guī)定的強迫猥褻、侮辱、猥褻兒童罪， 第三百五十八條規(guī)定的有組織賣淫、強迫賣淫、協(xié)助組織賣淫，第三百五十九條規(guī)定的引誘、庇護、中介賣淫，引誘未成年少女賣淫。第260條規(guī)定的虐待罪、第260條之1規(guī)定的虐待被監(jiān)護人或者照料者的罪、第232條規(guī)定的故意殺人罪、第233條規(guī)定的故意傷害罪等。我們認為，本款所用的“等”一詞應以不對等的方式解釋，但相關(guān)犯罪行為在性質(zhì)、傷害和手段上應與《未成年人保護法》第62條明確列出的性侵犯、虐待、拐賣和暴力傷害相似。

（二）依照本款規(guī)定，禁止教師、工作人員實施性侵犯、虐待、拐賣、暴力傷害等犯罪的判決，不要求其必須利用職業(yè)便利實施犯罪或者違反其職業(yè)規(guī)定的特定義務。例如，如果肇事者與未成年女孩通奸，則構(gòu)成犯罪，即使強奸對象不是他的學生，也應禁止他從事該行業(yè)。

（三）人民法院依據(jù)本款規(guī)定作出禁止執(zhí)業(yè)的判決，應當以刑法第三十七條之一第三款和《未成年人保護法》第六十二條為依據(jù)。

（四）人民法院依據(jù)本款規(guī)定作出禁止執(zhí)業(yè)的判決時，判決項的表述應當為“禁止被告人從事×××密切接觸未成年人的工作”。在執(zhí)行過程中，應當參照《未成年人保護法》第一百三十條的規(guī)定，把握與未成年人密切接觸的措施。

在征求意見過程中，各方一致認為，教職員工在實施《未成年人保護法》第62條規(guī)定的四類犯罪時，應當依法禁止與未成年人密切接觸的工作，但前期對人民法院能否作出禁止其執(zhí)業(yè)的判決存在分歧根據(jù)刑法第37條之1第3款的規(guī)定。有意見認為，有關(guān)部門和單位應當依照《未成年人保護法》的有關(guān)規(guī)定辦理，人民法院無需對禁止執(zhí)業(yè)作出判決。理由是：第一，《刑法》關(guān)于禁止執(zhí)業(yè)的規(guī)定與其他特別法律、行政法規(guī)的規(guī)定有一定的補充性。法律、行政法規(guī)已有相應規(guī)定的，由主管部門依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定直接作出禁止執(zhí)業(yè)的決定。第二，“依照其規(guī)定”不僅指禁止執(zhí)業(yè)的期限應當符合有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，還包括準予實施禁止的主體和條件也應當符合有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定， 并不意味著人民法院可以按照本條規(guī)定的3至5年期限直接作出禁止執(zhí)業(yè)的判決。第三，目前有20多部法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止執(zhí)業(yè)，情況比較復雜，需要進一步總結(jié)如何做好刑法、行政法對接和統(tǒng)一適用的實踐經(jīng)驗。

經(jīng)過仔細研究，我們認為人民法院應依法作出判決，主要考慮以下幾點：（一）作出禁止執(zhí)業(yè)的判決，更有利于未成年人最大利益原則的落實。（2）對實踐的禁止行為作出裁決的效果較好。人民法院判決后，被告人不僅可以清楚地知道自己的禁止范圍，而且可以讓用人單位更好地履行詢問就業(yè)的義務，還可以向全社會作出聲明，起到監(jiān)督和警示的作用，有利于堵塞可能的漏洞，加強社會管理。（3）更有利于職業(yè)禁令的執(zhí)行。被告人不遵守法院禁止執(zhí)業(yè)的判決的，公安機關(guān)可以依照刑法第三十七條之一第二款的規(guī)定處罰;情節(jié)嚴重的，可以依照拒不執(zhí)行法院判決、裁定罪定罪處罰。（四）判決不存在法律障礙。《未成年人保護法》沒有規(guī)定禁止就業(yè)由行政部門作出決定，人民法院不能作出判決。相反，如果不對禁止執(zhí)業(yè)作出判決，可能會出現(xiàn)一些問題。首先，可能會使當事人誤解為沒有禁止實踐。其次，會引起混淆和疑慮：對相對輕微的犯罪實行專業(yè)禁令，但對嚴重侵害或威脅未成年人的犯罪不實行專業(yè)禁令。第三，如果就業(yè)查詢制度還不完善，如果不對就業(yè)禁令作出判決，就會給用人單位實施就業(yè)查詢制度帶來困難。因此，《意見》作出了應當裁決的有關(guān)規(guī)定，主要是為了切實落實《未成年人保護法》第六十二條的規(guī)定，體現(xiàn)未成年人的優(yōu)先權(quán)和特殊保護。

第二，教職員工犯有前款規(guī)定以外的犯罪行為的，人民法院可以根據(jù)犯罪情節(jié)和防止犯罪的需要，依照刑法第三十七條之一第一款的規(guī)定，作出自刑罰執(zhí)行完畢或者假釋之日起禁止其從事有關(guān)職業(yè)的判決， 為期 3 至 5 年;或者依照刑法第三十八條第二款或者第七十二條第二款的規(guī)定對其實施強制令。本款與本條第一款一起，更全面地明確了關(guān)于禁止教職員工從事犯罪行為問題的刑事審判規(guī)則。例如，如果學校的財務人員利用職務之便為實施貪污罪提供便利，則根據(jù)本款規(guī)定，他或她可能會被禁止執(zhí)業(yè)3至5年。

（三）送達禁止教職員工從事刑事案件的判決書

針對教育部門不能及時掌握教師、教職員工判決結(jié)果的問題，《意見》第五條規(guī)定，教師、教職員工犯罪的刑事案件，判決生效后，人民法院應當在三十日內(nèi)將判決書送達被告所在單位所在地的教育行政部門;必要時，教育行政部門應當將裁判文書轉(zhuǎn)交有關(guān)主管部門。因涉及未成年人隱私等原因不宜送達判決書的，可以送達被告人自然情況、罪名、刑罰等相關(guān)證據(jù)材料。

在理解和應用時，有幾個方面需要注意：

（1）送達的判決包括對所有犯罪的教職員工的判決，而不僅僅是禁止該人從事該職業(yè)的判決。判決必須有效。

（二）送達時間應當在判決生效后三十日內(nèi)。30天服務期由地方法院和教育行政部門的意見確定，既充分考慮了人民法院的實際工作，又保證了教育行政部門和其他行政部門能夠及時掌握教職員工犯罪的判決結(jié)果， 并及時采取后續(xù)行動。

（三）服務對象為被告所在單位所在地的教育行政部門。不屬于教育行政部門主管的，《意見》規(guī)定由教育行政部門移交。這主要是因為教育行政部門是負責教育機構(gòu)和校外培訓機構(gòu)的最重要的行政部門，人民法院統(tǒng)一送達教育行政部門，必要時由教育行政部門送達有關(guān)主管部門， 有利于相關(guān)工作的緊密銜接。

（四）送達判決書時，應當注意保護未成年人的隱私。需要指出的是，《意見》沒有統(tǒng)一規(guī)定判決書是否由一審法院送達或二審法院送達，而應由地方法院根據(jù)實際情況作出安排。

（四）禁止教職員工犯罪判決與行業(yè)管理的聯(lián)系

目前，教育領域的許多法律、行政法規(guī)對教學人員履行職責的專業(yè)資格和條件作了規(guī)定，對教師資格喪失、教師資格吊銷、開除、傳批評等違反相關(guān)要求的行為，也作了規(guī)定。 責令檢查、訓誡談話、批評教育、吊銷晉升資格和職稱評價資格。處分包括警告、記過、降級或開除、開除等。中國共產(chǎn)黨員，同時給予黨的紀律處分。

《意見》第六條規(guī)定，教職員工犯罪的，人民法院判決生效后，單位、教育行政部門或者有關(guān)主管部門可以依照《未成年人保護法》、《教師法》等法律法規(guī)給予相應處分、處罰。 以及《教師資格條例》。符合教師資格吊銷或者吊銷情形的，教育行政部門應當及時領取教師資格證書，防止有關(guān)人員繼續(xù)持有教師資格證書上崗。

（5）其他問題

一、《意見》的適用范圍。《意見》主要適用于學校、幼兒園等教育機構(gòu)、校外培訓機構(gòu)教師職工犯罪案件?！敖搪殕T工”是指在學校、幼兒園等教育機構(gòu)工作的教師、教育助教、行政人員、雜項人員、保安人員和校外培訓機構(gòu)的有關(guān)工作人員。同時，針對司法實踐中反映的問題，《意見》根據(jù)地方法院的建議，《意見》明確規(guī)定，對學校、幼兒園等教育機構(gòu)、校外培訓機構(gòu)的組織者和實際控制者，應參照本《意見》執(zhí)行犯罪。

2. 有效實施職業(yè)禁止制度的制度保障。為保證職業(yè)禁止制度的有效實施，《意見》規(guī)定，人民檢察院提起公訴時，可以根據(jù)案件的具體情況向人民法院提出相應的建議，并在判決后監(jiān)督執(zhí)行的執(zhí)行情況。同時，人民法院、人民檢察院發(fā)現(xiàn)有關(guān)單位未執(zhí)行犯罪記錄查核制度、禁止執(zhí)業(yè)制度的，可以向有關(guān)單位提出司法、檢察建議。

3.《意見》的時間有效性問題?！兑庖姟纷?022年11月15日起施行。由于《意見》是對現(xiàn)行法律規(guī)定的貫徹執(zhí)行，并考慮到職業(yè)禁止制度的性質(zhì)和未成年人最大利益原則的要求，我們認為，在《意見》公布實施后，尚未處理或者正在處理的案件，應當按照《意見》的規(guī)定處理。

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最高人民法院、最高人民檢察院、教育部聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于實施職業(yè)禁止制度的意見》（附記者提問解答）。

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重！“兩級最高人民法院、兩部”印發(fā)了《未成年人犯罪記錄封存實施辦法》（附記者提問解答）。

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司法案件專題 |肖倩：大型互聯(lián)網(wǎng)平臺侵害兒童個人信息權(quán)益的認定——短視頻平臺侵害未成年人個人信息民事公益訴訟案評析

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向未成年人提供紋身服務是違法的?。ǖ湫桶咐靶乱?guī)全文附后）。

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未成年人保護：最高人民法院發(fā)布典型案例（附記者提問解答）。